В силу пункта 1 статьи 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» участие в боевых действиях, в том числе в условиях специальной военной операции, признается исполнением обязанностей военной службы. Следовательно, отказ от такого участия является отказом от исполнения обязанностей военной службы, что подпадает под признаки соответствующих составов правонарушений или преступлений. При этом сам отказ законодатель прямо квалифицирует как самостоятельный состав преступления по части 2.1 статьи 332 Уголовного кодекса Российской Федерации.
"Статья 332. Неисполнение приказа
2.1. Неисполнение подчиненным приказа начальника, отданного в установленном порядке, в период военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, а равно отказ от участия в военных или боевых действиях - наказываются лишением свободы на срок от двух до трех лет.
2.2. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в период военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, а равно отказ от участия в военных или боевых действиях, повлекший тяжкие последствия, - наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет."
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.332
В ситуации брата его желание отказаться от участия в СВО, если оно будет выражено в рапорте и реализовано (например, отказ выдвигаться или выполнять боевую задачу), образует объективную сторону данного преступления, поскольку СВО является вооруженным конфликтом (боевыми действиями). Важно, что он готов понести наказание, но это не отменяет уголовно-правовой квалификации — наказание будет назначено судом в пределах санкции статьи.
Вместе с тем, сам по себе рапорт об отказе от участия в СВО может быть расценен не только как непосредственное совершение отказа, но и как уклонение от исполнения обязанностей военной службы иными способами (ст.339 УК РФ), если он подан с целью добиться освобождения от службы без фактического неисполнения приказа. Однако в контексте, когда военнослужащий уже находится в пункте отправки и выражает намерение не участвовать, более прямой является именно ст.332 УК РФ как специальная норма об отказе от участия в боевых действиях.
Отказ командира принять рапорт по мотиву «неприкрепления» к данной части является неправомерным. Согласно статьям 106 и 107 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации, военнослужащий вправе обращаться к должностным лицам, в том числе с письменными обращениями в форме рапорта, а должностные лица обязаны такие обращения рассмотреть.
"106. Военнослужащие имеют право обращаться лично, а также направлять письменные обращения (предложения, заявления или жалобы) в государственные органы, органы местного самоуправления и должностным лицам в порядке, предусмотренном законами Российской Федерации, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и настоящим Уставом. ... Письменные обращения, направляемые военнослужащим должностным лицам воинской части, излагаются в форме рапорта. 107. Должностные лица воинской части должны внимательно относиться к поступившим обращениям (предложениям, заявлениям или жалобам). Они несут личную ответственность за своевременное их рассмотрение и принятие мер. Должностные лица воинской части обязаны рассмотреть полученное обращение (предложение, заявление или жалобу) и, в случае если оно"
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.106-107
Поскольку брат фактически находится в расположении пункта отправки, он подпадает под юрисдикцию командира этого пункта как временно находящегося военнослужащего. Статья 75 Дисциплинарного устава прямо предусматривает дисциплинарную власть начальников гарнизонов и иных должностных лиц над военнослужащими, временно находящимися в гарнизоне, при совершении проступков, а значит — и обязанность рассматривать их рапорты, даже если военнослужащий не зачислен в штат данной части. Отказ в приеме рапорта по причине «неприкрепления» нарушает право на обращение, гарантированное статьей 9 Дисциплинарного устава, которая устанавливает, что никто не вправе ограничивать военнослужащих в правах и свободах, гарантированных Конституцией, а также Федеральным законом «О статусе военнослужащих». Статья 21 этого Закона предоставляет военнослужащему право обжаловать неправомерные действия командира в суд и в порядке подчиненности.
"Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации."
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих", ст.21
Таким образом, отказ в приеме рапроса является самостоятельным нарушением, которое можно обжаловать вышестоящему командиру, в военную прокуратуру или в военный суд. Кроме того, сама по себе подача рапорта об отказе от участия в СВО не является преступлением, но может быть расценена как приготовление к отказу или как действие, указывающее на намерение совершить преступление, однако командир не вправе препятствовать реализации права на обращение — он может принять рапорт и направить его по подведомственности либо передать материал в следственные органы, но не отказывать в приеме.
Предыдущее самовольное оставление части (СОЧ) на 10 дней, по которому уголовное дело не возбуждено и СОЧ снята, не имеет прямого правового значения для текущей ситуации, но может учитываться как обстоятельство, характеризующее личность. Согласно ст.337 УК РФ, в период мобилизации или вооруженного конфликта самовольное оставление на срок свыше 2 суток образует уголовно наказуемое деяние (ч.2.1). Однако, поскольку в отношении брата уголовное преследование не начато (вероятно, в силу деятельного раскаяния или малозначительности), дисциплинарное взыскание за СОЧ могло быть применено, но не было — снятие СОЧ означает, что правовых последствий для текущего статуса нет. При этом повторный отказ от участия в СВО не связывается юридически с предыдущим СОЧ, но может быть расценен как систематическое уклонение.
Виды ответственности за отказ от участия в СВО различаются в зависимости от формы поведения. Непосредственный отказ от выполнения приказа участвовать в боевых действиях квалифицируется по ч.2.1 ст.332 УК РФ как преступление, наказываемое лишением свободы от двух до трех лет, а при наступлении тяжких последствий — от трех до десяти лет (ч.2.2). Если же отказ не сопряжен с неисполнением конкретного приказа, а выражается в уклонении иными способами (например, симуляция болезни, членовредительство, подлог документов) — наступает ответственность по ст.339 УК РФ (до 7 лет лишения свободы в военное время). Дисциплинарная ответственность за отказ от участия в СВО применяться не может, поскольку это деяние не является дисциплинарным проступком — оно прямо признано преступлением (ст.28, 47, 48 ДУ ВС РФ). Однако, если действия военнослужащего не образуют состава преступления (например, намерение отказаться не реализовано, а только высказано в рапорте), то возможна дисциплинарная ответственность за нарушение воинской дисциплины, выразившееся в «уклонении от исполнения обязанностей военной службы» (грубый дисциплинарный проступок согласно ДУ ВС РФ). При этом ст.47 ДУ ВС РФ предусматривает, что дисциплинарная ответственность применяется только за проступки, не влекущие уголовной или административной ответственности. Таким образом, если рапорт будет расценен как попытка уклонения, но до фактического отказа дело не дойдет, командир может наложить дисциплинарное взыскание вплоть до дисциплинарного ареста.
В ситуации брата, когда он уже готовится к отправке на СВО, его рапорт об отказе с большой вероятностью будет рассмотрен как непосредственное выражение отказа выполнять приказ, что влечет за собой уголовную ответственность по ст.332 УК РФ, а не дисциплинарную. Однако право на подачу рапорта должно быть обеспечено, и отказ командира в его приеме может быть обжалован в установленном порядке.
