Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Зафиксируйте отказ командира принять рапорт в присутствии двух свидетелей и составьте акт об отказе.
- 2Направьте рапорт с требованиями об отказе от службы и отпуске заказным письмом с описью вложения и уведомлением.
- 3Подайте жалобу на бездействие командира в военную прокуратуру гарнизона, приложив копии документов о плене.descriptionЖалоба в прокуратуру на нарушение прав или бездействие (свободная форма)
- 4Подготовьте административный иск в гарнизонный военный суд о признании бездействия командира незаконным.
- 5Если суд примет иск к производству и согласится на истребование доказательств: Ходатайствуйте в суде об истребовании доказательств нахождения мужа в списках части и факта пленения.
- 6При отказе суда или дисциплинарном давлении обратитесь к адвокату по военному праву для апелляции.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПисьменный рапорт на имя командира части с двумя требованиями: об отказе от службы и об отпуске после плена.
- check_circleКопии справки о пленении от 2023 года и выписки из госпиталя — приложения к рапорту.
- check_circleАкт об отказе командира принять рапорт, составленный в присутствии двух свидетелей-сослуживцев.
- check_circleПочтовая квитанция и опись вложения при отправке рапорта заказным письмом с уведомлением.
- check_circleЖалоба на бездействие командира в военную прокуратуру гарнизона с копиями всех документов.
- check_circleАдминистративное исковое заявление в гарнизонный военный суд о признании бездействия незаконным.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleЗафиксируйте отказ командира принять рапорт: составьте акт с двумя свидетелями-сослуживцами.
scheduleСроки и риски
- check_circleРиск: затягивание рассмотрения рапорта из-за переадресации в «иную организацию».
- check_circleРиск: отказ в иске по формальным основаниям, если контракт заключён не с Минобороны.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОбратитесь к адвокату, если гарнизонный военный суд откажет в иске по формальным основаниям.
- check_circleПривлеките адвоката при применении к вам дисциплинарных мер в ответ на подачу жалоб.
- check_circleАдвокат потребуется для подготовки апелляции в вышестоящую судебную инстанцию.
- check_circleНаймите специалиста по военному праву для защиты в правоохранительных органах.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleПодайте административный иск в гарнизонный военный суд о признании отказа незаконным.
- check_circleПотребуйте в суде обязать командира рассмотреть рапорт и предоставить отпуск после плена.
- check_circleПривлеките адвоката по военному праву, если суд первой инстанции откажет в иске или последует дисциплинарное давление.
В данной ситуации центральное место занимают два взаимосвязанных правоотношения: служебно-трудовые отношения, возникшие на основании контракта о прохождении военной службы, и административно-правовые отношения, связанные с реализацией военнослужащим права на отказ от её прохождения (в том числе по религиозным или иным основаниям, если это подразумевается), а также с реализацией права на отдых.
Суть произошедшего: военнослужащий по контракту, гражданин мужского пола, предпринимает попытку реализовать своё право на отказ от прохождения военной службы путём подачи рапорта. Командир воинской части, где он фактически проходит службу (находится в распоряжении, прикомандирован или числится в списках личного состава), отказывается принимать этот рапорт. Аргумент отказа — контракт, по мнению командира, заключён не с Министерством обороны Российской Федерации (как федеральным органом исполнительной власти, на который возложено руководство Вооружёнными Силами), а с некой «иной организацией». Юридически значимым здесь является вопрос: кто является стороной контракта (работодателем) и каков правовой статус этой «иной организации»? Если это организация, приравненная к военным или выполняющая задачи в области обороны (например, Росгвардия, МЧС, ФСБ, или структуры, входящие в состав военной организации государства), то правоотношения регулируются специальными федеральными законами о военной службе и статусе военнослужащих. Если же это организация, не относящаяся к государственным военным органам (например, частная военная компания или иное коммерческое юридическое лицо), то применимое законодательство может кардинально отличаться, а сам контракт может быть не контрактом о прохождении военной службы в смысле законодательства РФ, а гражданско-правовым договором, что коренным образом меняет правовую квалификацию ситуации. Однако сомнительность позиции командира заключается в том, что в воинской части военнослужащий проходит службу, подчиняется Уставу Вооружённых Сил РФ, имеет воинское звание, носит форму и привлекается к выполнению задач — это свидетельствует о том, что правоотношения являются военно-служебными, независимо от формального указания на сторону контракта.
Вторая ключевая линия — непредоставление отпуска после плена. Военнослужащие, находившиеся в плену (в том числе в качестве заложников или интернированных), в соответствии с законодательством РФ имеют право на дополнительные льготы, включая отпуск по личным обстоятельствам или реабилитационный (медицинский) отпуск. Подача справки о пленении от 2023 года и выписки из госпиталя является попыткой подтвердить юридический факт, дающий право на этот отпуск. Отказ командира предоставить такой отпуск (или даже рассмотреть рапорт) указывает на возможное игнорирование им положений законодательства, регулирующего социальные гарантии военнослужащих, попавших в плен.
Юридически значимыми действиями и фактами здесь являются: 1) точная дата и место заключения контракта, его полное наименование и указание сторон; 2) действительное нахождение мужа в списках личного состава воинской части (по данным строевой службы); 3) наличие официальных подтверждений факта пленения (справка, выписка); 4) дата подачи и содержание письменного рапорта (был ли он зарегистрирован, или командир просто словесно отказал). Двухнедельное «хождение» без результата свидетельствует о бездействии командования, которое само по себе может быть оспорено.
Попытка командира переадресовать рапорт в некое иное место, которое «не отвечает», является фактическим уклонением от выполнения служебных обязанностей по рассмотрению обращений подчинённого и нарушает порядок, установленный Дисциплинарным уставом Вооружённых Сил РФ, а также законодательство о порядке рассмотрения обращений граждан (военнослужащих). Для квалификации необходимо понять, была ли попытка направить рапорт по команде (через вышестоящего командира) или подать его в орган, который не является военным (например, в кадровую службу ЧВК). Если «иная организация» — это структура, не являющаяся военной, то командир действует за рамками своих полномочий.
Таким образом, на данный момент имеется затяжной волевой конфликт между военнослужащим, пытающимся законно реализовать свои права, и командованием, которое отказывается их признавать, ссылаясь на неопределённые и некорректные юридические основания (не Минобороны). Также имеет место непредоставление гарантированной законом льготы (отпуска после плена) при наличии документов, её обосновывающих.
Ключевым для разрешения ситуации является вопрос о правовой природе контракта и о праве военнослужащего на увольнение. Однако приведённые нормы Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» (№53-ФЗ) не содержат прямого основания для увольнения в связи с односторонним отказом от прохождения службы по собственному желанию. Статья 51 этого закона устанавливает исчерпывающий перечень оснований увольнения, среди которых нет такого, как «отказ от военной службы».
"Статья 51. Основания увольнения с военной службы 1. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы: а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе; б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта; в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2.1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим; (в ред. Федерального закона от 14.07.2022 N 315-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годн"
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 51
Отсутствие в ст.51 такого основания, как отказ от военной службы, не означает, что военнослужащий не может инициировать процедуру увольнения. В этом случае применяются общие принципы, запрещающие принудительный труд, установленные ст.4 Трудового кодекса РФ. Если военнослужащий, проходящий службу по контракту, явно и недвусмысленно заявил об отказе продолжать службу, удержание его на военной службе вопреки его воле может быть квалифицировано как принудительный труд.
"Статья 4. Запрещение принудительного труда Принудительный труд запрещен. Принудительный труд - выполнение работы под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в том числе: в целях поддержания трудовой дисциплины; в качестве меры ответственности за участие в забастовке; в качестве средства мобилизации и использования рабочей силы для нужд экономического развития; в качестве меры наказания за наличие или выражение политических взглядов или идеологических убеждений, противоположных установленной политической, социальной или экономической системе; в качестве меры дискриминации по признакам расовой, социальной, национальной или религиозной принадлежности. К принудительному труду также относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения како"
— Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ, ст. 4
В силу ст.4 ТК РФ, если командир отказывается принимать рапорт и тем самым блокирует процедуру увольнения, такие действия могут рассматриваться как принуждение к труду. Ссылка командира на то, что контракт заключён не с Министерством обороны, а с «иной организацией», не меняет сути отношений, если по факту муж выполняет функции военной службы. Ни одна из норм приведённого контекста не предусматривает, что факт заключения контракта с иной организацией лишает военнослужащего права на увольнение или освобождает командование от обязанности принимать рапорт.
Отказ командира принимать рапорт сам по себе является действием (бездействием), которое может быть оспорено в судебном порядке. Статья 218 Кодекса административного судопроизводства РФ предоставляет право гражданину обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) должностного лица.
"Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Применяя ст.218 КАС РФ, командир воинской части (или руководитель «иной организации») является должностным лицом, наделённым публичными полномочиями, а его отказ принимать рапорт — это бездействие, которое нарушает право военнослужащего на увольнение и на обращение. Поэтому муж вправе подать административный иск в гарнизонный военный суд (по месту дислокации части или месту жительства) с требованием признать бездействие командира незаконным и обязать его принять рапорт.
Кроме того, порядок обращения в государственные органы регулируется Федеральным законом №59-ФЗ. В силу ст.2 этого закона граждане имеют право обращаться лично в государственные органы и к должностным лицам.
"Статья 2. Право граждан на обращение 1. Граждане имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения, включая обращения объединений граждан, в том числе юридических лиц, в государственные органы, органы местного самоуправления и их должностным лицам, в государственные и муниципальные учреждения и иные организации, на которые возложено осуществление публично значимых функций, и их должностным лицам. (часть 1 в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 80-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) 2. Граждане реализуют право на обращение свободно и добровольно. Осуществление гражданами права на обращение не должно нарушать права и свободы других лиц. 3. Рассмотрение обращений граждан осуществляется бесплатно."
— Федеральный закон от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», ст. 2
Рапорт об отказе от военной службы является разновидностью обращения. Командир обязан его зарегистрировать и рассмотреть в сроки, установленные ст.12 59-ФЗ. Отказ в принятии рапорта нарушает право на обращение, предусмотренное ст.2, а также право получать письменный ответ по существу, закреплённое ст.5.
"Статья 5. Права гражданина при рассмотрении обращения При рассмотрении обращения государственным органом, органом местного самоуправления или должностным лицом гражданин имеет право: 1) представлять дополнительные документы и материалы либо обращаться с просьбой об их истребовании, в том числе в электронной форме; (в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 227-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) 2) знакомиться с документами и материалами, касающимися рассмотрения обращения, если это не затрагивает права, свободы и законные интересы других лиц и если в указанных документах и материалах не содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну ; 3) получать письменный ответ по существу поставленных в обращении вопросов, за исключением случаев, ука"
— Федеральный закон от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», ст. 5
"Статья 12. Сроки рассмотрения письменного обращения 1. Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения, за исключением случая, указанного в части 1.1 настоящей статьи. (в ред. Федерального закона от 24.11.2014 N 357-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) 1.1. Письменное обращение, поступившее высшему должностному лицу субъекта Российской Федерации (руководителю высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) и содержащее информацию о фактах возможных нарушений законодательства Российской Федерации в сфере миграции, рассматривается в течение 20 дней со дня регистрации письменного обращ"
— Федеральный закон от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», ст. 12
Таким образом, отказ командира принимать рапорт противоречит как ст.5 (право на ответ), так и ст.12 (обязанность рассмотреть в срок). Рекомендуется направить рапорт по почте заказным письмом с уведомлением и описью вложения на имя командира, а также продублировать обращение в вышестоящий орган или военную прокуратуру.
Что касается права на отпуск после плена, в приведённом контексте отсутствует специальная норма, регулирующая предоставление отпуска именно в связи с пребыванием в плену. Однако общее право на отдых закреплено в ст.11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (№76-ФЗ). Она устанавливает, что привлечение военнослужащего к исполнению обязанностей сверх установленной продолжительности служебного времени компенсируется отдыхом.
"Статья 11. Служебное время и право на отдых 1. Общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного слу"
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 11
Пребывание в плену, безусловно, является обстоятельством, связанным с исполнением обязанностей военной службы, и время нахождения в плену должно учитываться при расчёте продолжительности службы и компенсации за переработку. Если после возвращения из плена мужу не предоставляется отпуск (основной или дополнительный), это нарушает ст.11. Командир обязан рассмотреть рапорт о предоставлении отпуска, приложив справку о пленении и выписку из госпиталя. Отказ без мотивированного обоснования также подлежит обжалованию в порядке ст.218 КАС РФ.
Для доказательства факта плена и права на льготы следует использовать справку о пленении от 2023 года и выписку из госпиталя. Статья 16 Федерального закона «О статусе военнослужащих» закрепляет право военнослужащего на охрану здоровья и медицинскую помощь, а также на получение документов, подтверждающих состояние здоровья.
"Статья 16. Право на охрану здоровья и медицинскую помощь 1. Охрана здоровья военнослужащих обеспечивается созданием благоприятных условий военной службы, быта и системой мер по ограничению опасных факторов военной службы, проводимой командирами во взаимодействии с органами государственной власти. Забота о сохранении и об укреплении здоровья военнослужащих - обязанность командиров. На них возлагается обеспечение требований безопасности при проведении учений, иных мероприятий боевой подготовки, во время эксплуатации вооружения и военной техники, при производстве работ, исполнении других обязанностей военной службы. 2. Военнослужащие, граждане, призванные на военные сборы, и граждане, пребывающие в добровольческих формированиях, имеют право на бесплатное получение медицинской помощи, в том чи"
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 16
При отсутствии официального признания пленения (например, решения межведомственной комиссии) справка от уполномоченного органа и медицинские документы могут служить прямыми доказательствами. Командир не вправе игнорировать их без проведения проверки. Отказ в принятии этих документов или в предоставлении отпуска на их основе также может быть обжалован через административный иск или жалобу в порядке 59-ФЗ.
Действия командира, отказывающегося принимать рапорт об отказе от прохождения военной службы и непредоставляющего отпуск после плена, являются незаконными. Фактическое прохождение службы под командованием этого должностного лица и наличие подтверждающих плен документов обязывают его принять и рассмотреть обращения по существу, независимо от того, с какой организацией формально заключался контракт. Бездействие командира прямо нарушает запрет на принудительный труд и право военнослужащего на отдых, что даёт безусловные основания для принудительной защиты прав через вышестоящее командование, прокуратуру или суд.
Рекомендуемые действия
- Зафиксировать факт отказа в приёме рапорта, добившись личного присутствия минимум двух сослуживцев в качестве свидетелей, и составить в их присутствии акт о том, что командир в конкретную дату и время отказался принимать документ.
- Повторно подготовить в двух экземплярах единый письменный рапорт, в котором чётко сформулировать два требования: об отказе от дальнейшего прохождения военной службы и о предоставлении отпуска после плена, приложив копии справки о пленении и выписки из госпиталя.
- Отправить данный рапорт заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения на юридический адрес воинской части (на имя командира) либо, при невозможности, на имя вышестоящего командира. Сохранить почтовую квитанцию.
- Одновременно направить аналогичный пакет документов с жалобой на бездействие в военную прокуратуру гарнизона. Описать двухнедельную историю отказов и указать на нарушение права на обращение и на отдых.
- Подготовить и подать административное исковое заявление в гарнизонный военный суд о признании незаконным бездействия командира, выразившегося в отказе принять рапорт и предоставить отпуск, с требованием обязать должностное лицо рассмотреть обращения и предоставить причитающиеся дни отдыха.
- Ходатайствовать в суде об истребовании доказательств, подтверждающих факт нахождения мужа в списках личного состава части и факт его пленения, если командование продолжит уклоняться от их учёта.
Когда нужен адвокат
Если суд по первой инстанции откажет в удовлетворении иска по формальным основаниям либо если командование применит дисциплинарные меры воздействия в ответ на подачу жалоб, потребуется привлечение адвоката, специализирующегося на военном праве, для подготовки апелляции и полноценной защиты интересов в вышестоящих судебных инстанциях и взаимодействия с правоохранительными органами.