Возможно ли уволиться по несоблюдению контракта военнослужащему в Кызыле при сокращении должности и новом контракте с 2023 года

Основание увольнения «по несоблюдению условий контракта» и его отличие от увольнения по ОШМ

Клиент формулирует цель как «уволиться по несоблюдению контракта». Важно разграничить два разных основания, которые он фактически смешивает.

Первое — право самого военнослужащего на досрочное увольнение при нарушении условий контракта со стороны государства (подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ-53):

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы: а) в связи с существенным и (или) систематическим нарушением в отношении него условий контракта; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе , за исключением военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно ; (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ, от 14.07.2022 № 315-ФЗ) в) по семейным обстоятельствам: в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи; в связи с изменением места военной службы мужа-военнослужащего (жены-военнослужащей), связанным с необходимостью переезда семьи в другую местность; в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; (В редакции федеральных законов от 01.12.2004 № 149-ФЗ; от 06.07.2006 № 104-ФЗ) в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка; (В редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 288-ФЗ) в связи с необходимостью осуществления обязанностей опекуна или попечителя несовершеннолетнего родного брата или несовершеннолетней родной сестры при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 06.07.2006 № 104-ФЗ) г) в связи с наделением его полномочиями высшего должностного лица субъекта Российской Федерации
   — подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Это основание реализуется по инициативе военнослужащего: именно командование (государство) нарушило его права, и он вправе потребовать увольнения. Для этой нормы не требуется согласие командира и аттестация — при доказанном факте нарушения увольнение является правом, а не усмотрением командования.

Второе — увольнение в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ-53), на которое клиент ссылается через факт сокращения должности:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы: а) в связи с организационно-штатными мероприятиями; б) в связи с переходом на службу в войска национальной гвардии Российской Федерации, Государственную противопожарную службу, органы внутренних дел, органы принудительного исполнения Российской Федерации, таможенные органы Российской Федерации, органы и организации прокуратуры Российской Федерации, следственные органы и учреждения Следственного комитета Российской Федерации, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы на должности, по которым предусмотрено присвоение специальных званий (классных чинов прокурорских работников) указанных органов, организаций и учреждений; (В редакции Федерального закона от 24.07.2024 № 215-ФЗ) в) в связи с невыполнением им условий контракта; (В редакции Федерального закона от 26.04.2004 № 29-ФЗ) г) в связи с отказом в допуске к государственной тайне или прекращением указанного допуска; (В редакции Федерального закона от 30.04.2021 № 130-ФЗ) д) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершенное по неосторожности; (В редакции Федерального закона от 28.11.2009 № 286-ФЗ) е) как не выдержавший испытание;
   — подп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Ключевое различие: увольнение по ОШМ — это право командования, а не военнослужащего. Военнослужащий не может «потребовать» уволить себя по ОШМ — оно производится по решению командования при соблюдении особых условий.

Разбор применения: сокращение должности, на которой состоит клиент, само по себе НЕ означает автоматического увольнения — командование обязано предложить равную должность, и лишь при её отсутствии и отказе военнослужащего от высшей/низшей должности увольнение по ОШМ возможно (подробно — блок 2). Если клиент сам хочет уйти, то перспективный путь — именно подп. «а» п. 3 ст. 51 (доказанное нарушение условий контракта в его отношении), а не ОШМ: там ему не нужно «воспользоваться» сокращением, а нужно фиксировать нарушения своих прав.

Вывод: единственное основание, которое клиент может реализовать по собственной инициативе, — досрочное увольнение по подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 в связи с существенным и (или) систематическим нарушением условий контракта в его отношении со стороны командования. Факт сокращения должности (ОШМ) сам по себе не даёт военнослужащему права требовать увольнения — это право командования, обусловленное дополнительными требованиями.

Что считается «существенным и (или) систематическим» нарушением условий контракта и порядок его доказывания

Критерии существенности и систематичности нарушения условий контракта со стороны государства установлены Пленумом ВС РФ:

1. В соответствии с подпунктом «а» пункта 3 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий в случае существенного и (или) систематического нарушения в отношении его условий контракта о прохождении военной службы со стороны федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в котором федеральным законом предусмотрена военная служба, имеет право на досрочное увольнение с военной службы. Существенным нарушением условий контракта со стороны федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в котором федеральным законом предусмотрена военная служба, может быть признано такое нарушение, из-за которого военнослужащий лишился возможности осуществлять свои конституционные права, либо нарушение, лишающее военнослужащего или членов его семьи возможности воспользоваться наиболее значимыми для них правами, социальными гарантиями и компенсациями, предусмотренными законодательством о порядке прохождения военной службы и статусе военнослужащих. При разрешении заявлений об оспаривании отказа в увольнении с военной службы в связи с нарушением условий контракта о прохождении военной службы со стороны федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в котором предусмотрена военная служба, вопрос о том, являются ли допущенные в отношении военнослужащего нарушения условий контракта существенными, должен решаться судом индивидуально по каждому конкретному делу с учетом таких обстоятельств, как семейное и материальное положение военнослужащего, место его военной службы и условия ее прохождения, а также других данных. Систематическим нарушением условий контракта должны признаваться многократные нарушения предусмотренных законодательством о статусе военнослужащих прав военнослужащего (повторяющиеся более двух раз) в течение непродолжительного времени.
   — п. 44 Постановления Пленума ВС РФ № 8 от 29.05.2014

Разбор применения к ситуации клиента: одного факта проведения организационно-штатных мероприятий и сокращения его должности НЕДОСТАТОЧНО для увольнения по подп. «а» п. 3 ст. 51. Сокращение по ОШМ — законное мероприятие, а не нарушение условий контракта. Для досрочного увольнения клиенту необходимо доказать, что в отношении него допущены конкретные нарушения: например, систематическая невыплата (несвоевременная выплата) денежного довольствия, непредоставление положенных жилищных гарантий, невыплата компенсаций, незаконное удержание на службе или иные нарушения его прав, установленных законодательством о статусе военнослужащих. Систематическим признаются нарушения, повторяющиеся более двух раз в течение непродолжительного времени.

Бремя доказывания фактов нарушений лежит на военнослужащем: рапорт об увольнении по этому основанию должен сопровождаться фиксацией нарушений (письменные рапорты о невыплатах, ответы командования, расчётные листки, справки, акты, решения судов по фактам нарушений). Без таких доказательств командование и суд не признают основание наступившим.

Вывод: увольнение по подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 возможно только при доказанности существенного либо систематического (свыше двух раз) нарушения условий контракта в отношении самого военнослужащего. Сам факт сокращения должности таким нарушением не является.

Ограничение на увольнение в период частичной мобилизации (Указ № 647) — применительно к контрактнику в Кызыле

Вопрос клиента принципиально затрагивает действующий в стране режим частичной мобилизации. Прежние разъяснения системы касались военнослужащих-иностранцев и истечения срока контракта; здесь ситуация иная — гражданин, заключивший новый контракт 25.07.2023 на 5 лет, находящийся вне зоны СВО, желающий досрочно уволиться.

1. Контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом.
   — п. 4 Указа Президента РФ № 647 от 21.09.2022

1. Установить в период частичной мобилизации следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации: а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими; в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы.
   — п. 5 Указа Президента РФ № 647 от 21.09.2022

Разбор применения: пункт 5 Указа № 647 прямо адресован двум категориям — военнослужащим по контракту и гражданам, призванным по мобилизации. По буквальному смыслу в период частичной мобилизации основания увольнения ограничены тремя (возраст, негодность по состоянию здоровья, приговор суда о лишении свободы); ни нарушение условий контракта (подп. «а» п. 3 ст. 51), ни ОШМ в этот закрытый перечень не входят.

Однако судебная практика военных судов и разъяснения ВС применяют это ограничение прежде всего к военнослужащим, проходящим службу в связи со специальной военной операцией, а также к мобилизованным и заключившим контракты в порядке подготовки к СВО. Поэтому существует развилка:

Ветка А — если военнослужащий не относится к участникам СВО и не призван по мобилизации (служит в Кызыле на обычной воинской должности, «обычный» контрактник): формальных препятствий для реализации права по подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 нет, однако командование на практике ссылается на пункты 4–5 Указа № 647 и отказывает в увольнении, оспаривая сам факт нарушения.

Ветка Б — если военнослужащий фактически задействован в задачах СВО или заключил контракт применительно к мобилизационным мероприятиям: его контракт продолжает действовать до окончания мобилизации (п. 4 Указа № 647), а перечень оснований увольнения закрыт пунктом 5 Указа — увольнение по подп. «а» п. 3 ст. 51 и по ОШМ для него в данный период не производится.

Вывод: в период частичной мобилизации командование вправе отказать в досрочном увольнении по подп. «а» п. 3 ст. 51 и по ОШМ, ссылаясь на пункты 4–5 Указа № 647. Практическая перспектива увольнения по этим основаниям зависит от того, является ли клиент участником СВО/мобилизованным: если да — увольнение по данным основаниям заблокировано до окончания мобилизации; если это «обычный» контрактник вне зоны СВО — право на увольнение по доказанному нарушению условий контракта сохраняется, но его реализация потребует судебного оспаривания отказа.

Штатные мероприятия (сокращение должности): условия увольнения по ОШМ и гарантии

Если командование само проводит ОШМ и должность клиента подлежит сокращению, применяется процедура увольнения по подп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ-53 в совокупности с пунктом 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы: а) в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт "а" пункта 2 статьи 51 Федерального закона ) и при отсутствии других оснований для увольнения: при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность); по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и настоящим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность); при снижении воинского звания, предусмотренного по занимаемой им воинской должности (должности), и (или) месячного оклада в соответствии с занимаемой им воинской должностью (должностью) и нежелании продолжать военную службу на занимаемой им воинской должности (должности), а также при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность); при признании его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность); при сокращении воинских должностей (должностей) одной военно-учетной специальности либо воинских должностей (должностей), подлежащих замещению одним составом военнослужащих, в пределах их общей численности в воинской части, подразделении органа или организации, в том числе если занимаемая им воинская должность (должность) не подлежит сокращению, при его согласии (для военнослужащих, имеющих выслугу лет, дающую право на пенсию); при невозможности назначения на воинскую должность (должность), занимаемую им до возбуждения уголовного дела, которое прекращено по реабилитирующим основаниям или по которому в отношении его судом вынесен оправдательный приговор, на равную воинскую должность (должность), а также при отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность); (Дополнение абзацем - Указ Президента Российской Федерации от 02.01.2017
   — п. 4 ст. 34 Положения, утв. Указом Президента РФ № 1237 от 16.09.1999

Разбор применения: увольнение по ОШМ возможно только при одновременном наличии: (1) сокращения именно занимаемой должности, (2) невозможности назначения на равную должность и (3) отсутствия согласия военнослужащего на высшую или низшую должность. До увольнения командование обязано предлагать военнослужащему иные должности (равные — в приоритете). Если клиенту предложена равная должность и он от неё отказывается только ради увольнения, это не порождает автоматического основания для ОШМ-увольнения «по его желанию» — решение об увольнении по ОШМ принимает командование.

Социальные гарантии: если увольнение всё же состоится по подп. «а» п. 3 ст. 51 (нарушение условий контракта), то на военнослужащего распространяются права и гарантии, установленные для уволенных по ОШМ:

3 1 . На военнослужащих при увольнении с военной службы по основаниям, предусмотренным подпунктами "а", "г" и "д" пункта 3 настоящей статьи, и граждан, уволенных с военной службы по данным основаниям, распространяются права и социальные гарантии, предусмотренные законодательством Российской Федерации о статусе военнослужащих для военнослужащих при увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и граждан, уволенных с военной службы по данному основанию. (В редакции
— п. 3¹ ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Это означает приравнивание по выплатам (включая единовременное пособие при увольнении, предусмотренное для уволенных по ОШМ) — что для клиента выгоднее, чем увольнение по иным «нейтральным» основаниям.

Вывод: сокращение должности — управомочивающее командование основание для увольнения по ОШМ, но реализуется только при невозможности назначения на равную должность и отказе военнослужащего от высшей/низшей; военнослужащий не может «требовать» увольнения по ОШМ. Однако при доказанном нарушении условий контракта (подп. «а» п. 3 ст. 51) клиент получает те же социальные гарантии, что и при увольнении по ОШМ (п. 3¹ ст. 51 ФЗ-53).

Порядок действий, судебная защита и сроки

Порядок. Для реализации права по подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 военнослужащий подаёт рапорт на имя командира воинской части с указанием основания и приложением доказательств нарушений условий контракта. Отказ командира оформляется письменно; дальнейшее обжалование возможно в военном суде в порядке главы 22 КАС РФ.

Подсудность. Споры военнослужащих, связанные с прохождением военной службы и увольнением, подсудны военным судам (гарнизонному военному суду по месту дислокации части либо по месту жительства — по правилам подсудности, установленным для гл. 22 КАС РФ).

Срок обращения в суд — три месяца со дня, когда военнослужащему стало известно о нарушении права (отказе в увольнении):

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Если основанием для оспаривания является длящееся бездействие командования (нерассмотрение рапорта или длящийся отказ), срок исчисляется с момента, когда военнослужащий узнал о нарушении; при пропуске срока по уважительной причине суд вправе его восстановить. Предметом административного иска является оспаривание отказа в увольнении (действия/бездействия должностного лица) и возложение обязанности произвести увольнение по избранному основанию.

Риск предупреждение. До разрешения спора военнослужащий обязан продолжать исполнять обязанности военной службы: самовольное оставление части или неявка на службу влекут уголовную ответственность по ст. 337 УК РФ и недопустимы. Увольнение наступает только с даты исключения из списков личного состава части на основании приказа.

Вывод: при отказе в увольнении клиент вправе в 3-месячный срок оспорить его в гарнизонном военном суде по гл. 22 КАС РФ; до вступления решения в силу и издания приказа об исключении из списков части он обязан продолжать службу.

Альтернативные основания увольнения, если нарушение условий контракта не доказано

Если доказать существенное/систематическое нарушение условий контракта со стороны командования не удастся, для клиента возможны иные предусмотренные законом пути досрочного увольнения:

• по состоянию здоровья — признание ВВК ограниченно годным либо не годным (подп. «в», «г» п. 1, подп. «б» п. 3 ст. 51 ФЗ-53);
• по семейным обстоятельствам — подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 (уход за нуждающимся членом семьи, невозможность проживания семьи по медпоказаниям, воспитание ребёнка без матери (отца) и др.);
• по истечении срока контракта — при отсутствии иных оснований (подп. «б» п. 1 ст. 51 ФЗ-53), но с учётом того, что в период частичной мобилизации действие контракта может продолжаться (п. 4 Указа № 647).

Эти основания также реализуются по рапорту военнослужащего, но каждое требует документального подтверждения (заключения ВВК, справок о составе семьи и уходе и т.п.), и на них в равной мере распространяются мобилизационные ограничения, разобранные в блоке 3.

Исполнение увольнения по любому основанию завершается изданием приказа командира и исключением военнослужащего из списков личного состава части — именно эта дата является днём окончания военной службы; при увольнении по подп. «а» п. 3 ст. 51 выплачиваются социальные гарантии как при увольнении по ОШМ (п. 3¹ ст. 51 ФЗ-53).

Вывод: приоритетный для клиента путь — доказательство нарушения условий контракта (подп. «а» п. 3 ст. 51) с приравненными к ОШМ гарантиями; при его недостижимости применяются альтернативные основания (здоровье, семейные обстоятельства), каждое с собственными доказательствами и теми же мобилизационными ограничениями.