Могут ли понизить в должности вообще без согласия: правовые основания
Военнослужащий проходит службу на воинской должности, и назначение на воинские должности (в том числе нижестоящие) производится по правилам ФЗ № 53-ФЗ и Положения о порядке прохождения военной службы.
- Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, - указами Президента Российской Федерации; остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы. 2. На военнослужащего может быть возложено временное исполнение обязанностей по воинской должности, которую он не занимает, с освобождением его от исполнения обязанностей по занимаемой воинской должности - на срок, определяемый Положением о порядке прохождения военной службы. 3. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, вправе предложить на рассмотрение соответствующей аттестационной комиссии свою кандидатуру для назначения на освобождающуюся или вакантную воинскую должность. 4. Проведение плановой замены военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, а также в воинских частях, находящихся за пределами Российской Федерации, осуществляется в соответствии с Положением о порядке прохождения военной службы. Сроки прохождения военной службы в указанных районах, местностях и воинских частях определяются Правительством Российской Федерации.
— ч. 1, 3 ст. 43 ФЗ № 53-ФЗ
Военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев, указанных в пункте 4 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 28.06.2002 № 75-ФЗ) Военнослужащий может занимать только одну воинскую должность. (В редакции Федерального закона от 06.07.2006 № 105-ФЗ) 2. Каждой воинской должности должно соответствовать одно воинское звание. (В редакции Федерального закона от 06.07.2006 № 105-ФЗ) 3. Единый перечень воинских должностей, подлежащих замещению высшими офицерами в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, и общее количество воинских должностей, подлежащих замещению полковниками, капитанами 1 ранга в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, утверждаются Президентом Российской Федерации. Перечни иных воинских должностей утверждаются в порядке, определенном министром обороны Российской Федерации, руководителем иного федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в которых настоящим Федеральным законом предусмотрена военная служба.
— п. 1 ст. 42 ФЗ № 53-ФЗ
Из этих норм следует: военнослужащий проходит службу именно на занимаемой им штатной воинской должности, а назначение на должности осуществляется в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы. Произвольного, ничем не обусловленного «понижения» действующим законодательством не предусмотрено. Снижение в воинской должности возможно только по одному из законных оснований, которые разберу ниже.
Вывод: само по себе понижение в должности военнослужащего по контракту без законного на то основания (взыскания, аттестации, оргштатных мероприятий либо его добровольного согласия) не предусмотрено. Необходимо установить, какое именно основание указано в «бумаге».
Ветка 1: снижение в должности как дисциплинарное взыскание — допустимо без согласия, но только при доказанной вине и с соблюдением порядка
Снижение в воинской должности прямо предусмотрено как вид дисциплинарного взыскания и, в отличие от обычного перевода, применяется именно без согласия военнослужащего:
- Дисциплинарное взыскание - снижение в воинской должности - применяется в отношении всех военнослужащих, объявляется приказом командира воинской части и исполняется без согласия военнослужащего на перемещение на нижестоящую воинскую должность.
— ст. 97 Дисциплинарного устава ВС РФ (Указ Президента РФ № 1495)
То есть если понижение оформляется как дисциплинарное взыскание за проступок, согласие не требуется — приказ командира воинской части исполняется принудительно. Однако такое взыскание законно лишь при соблюдении ряда обязательных условий. Во-первых, ответственность наступает только при доказанной вине:
Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина. 3. Виновным в совершении дисциплинарного проступка признается военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, совершивший противоправное действие (бездействие) умышленно или по неосторожности. 4. Дисциплинарный проступок признается совершенным умышленно, если военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, осознавал противоправный характер своего действия (бездействия), предвидел возможность или неизбежность наступления вредных последствий и желал наступления этих последствий либо не желал наступления вредных последствий, но сознательно допускал эти последствия либо относился к ним безразлично. 5. Дисциплинарный проступок признается совершенным по неосторожности, если военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, предвидел возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных на то оснований самонадеянно рассчитывал на предотвращение этих последствий либо не предвидел возможности наступления вредных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия. 6.
— п. 2, 6, 7 ст. 28.2 ФЗ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»
Во-вторых, взыскание должно быть наложено в установленный срок, а военнослужащий вправе подать жалобу, если считает себя невиновным:
- Применение дисциплинарного взыскания к военнослужащему, совершившему дисциплинарный проступок, производится в срок до 10 суток со дня, когда командиру (начальнику) стало известно о совершенном дисциплинарном проступке (не считая времени на проведение разбирательства, производство по уголовному делу или по делу об административном правонарушении, времени болезни военнослужащего, нахождения его в командировке или отпуске, а также времени выполнения им боевой задачи), но до истечения срока давности привлечения военнослужащего к дисциплинарной ответственности. Военнослужащий, считающий себя невиновным, имеет право в течение 10 суток со дня применения дисциплинарного взыскания подать жалобу.
— ст. 83 Дисциплинарного устава ВС РФ (Указ Президента РФ № 1495)
В-третьих, важно, что «снижение в воинской должности» как взыскание применяется в отношении военнослужащего, совершившего конкретный дисциплинарный проступок. Если же у вас действительно нет взысканий и никакого проступка, о котором вам объявлено, то и взыскание в виде снижения в должности без разбирательства и без установления вины будет незаконным. Ключевой довод в вашу пользу: при привлечении к ответственности вы не обязаны доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения толкуются в вашу пользу (п. 7 ст. 28.2 ФЗ № 76-ФЗ).
Вывод по ветке 1: снижение в должности как дисциплинарное взыскание действительно исполняется без согласия военнослужащего, но оно законно только при доказанной вине, соблюдении 10-дневного срока наложения и при издании приказа правомочным командиром. Если вам не объявляли проступок и не проводили разбирательства, такое взыскание оспоримо.
Ветка 2: снижение в должности при оргштатных мероприятиях — только с согласия, иначе увольнение, а не принудительное понижение
Если «бумага» связана не с проступком, а с сокращением занимаемой должности (организационно-штатные мероприятия), то принудительное снижение без согласия также не допускается — закон устанавливает здесь иной механизм:
В случае сокращения занимаемой воинской должности и при невозможности назначения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность такой военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»). По смыслу нормативных положений, регулирующих военную службу и порядок ее прохождения, при сокращении воинской должности, занимаемой военнослужащим, и отсутствии вакантных воинских должностей в военном округе, в котором он проходит военную службу, другая воинская должность должна предлагаться военнослужащему, изъявившему желание на назначение на низшие или высшие воинские должности, в масштабе Вооруженных Сил Российской Федерации, а военнослужащим других войск, воинских формирований и органов – в масштабах федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в котором они проходят военную службу. 41. Досрочное увольнение с военной службы по подпункту «в» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» в связи с невыполнением условий контракта может применяться к военнослужащим в порядке дисциплинарного взыскания и в порядке аттестации с учетом соответствия военнослужащего предъявляемым к нему требованиям.
— п. 40 Постановления Пленума ВС РФ № 8 от 29.05.2014
Это означает: при сокращении должности военнослужащему должна предлагаться равная либо (с его согласия) низшая или высшая должность. Отсутствие согласия на назначение на низшую должность дает основание не для принудительного понижения, а для досрочного увольнения по оргштатным мероприятиям (подп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ). Иначе говоря, в этом случае не могут «понизить» против воли — могут лишь уволить при недостижении согласия.
Вывод по ветке 2: если понижение связано с сокращением должности, без вашего письменного согласия назначить на низшую должность нельзя; альтернатива — досрочное увольнение по оргштатным мероприятиям, а не принудительное перемещение.
Что делать: право ознакомиться, подать жалобу и оспорить в суд
Поскольку вам «бумагу» не показывают, а вы с понижением не согласны, ваши действия следующие. Прежде всего вы вправе ознакомиться с основанием: военнослужащий, привлекаемый к дисциплинарной ответственности, имеет право давать объяснения, представлять доказательства, знакомиться по окончании разбирательства со всеми материалами о дисциплинарном проступке и обжаловать действия и решения командира (ст. 28.1 ФЗ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»).
При несогласии военнослужащий вправе подать жалобу в течение 10 суток со дня применения взыскания (по команде — вышестоящему командиру), как следует из ст. 83 Дисциплинарного устава. Одновременно или вместо этого приказ о понижении можно оспорить в суд:
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров. 2.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. 1 1 . Если наст
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ
Подсудность административного иска об оспаривании решения органа военного управления — гарнизонный военный суд по месту дислокации воинской части, в которой вы проходите службу (по правилам гл. 2 КАС РФ с учётом ФКЗ «О военных судах РФ»). Срок обращения — три месяца со дня, когда вам стало известно о нарушении прав (фактически со дня издания приказа либо ознакомления с ним).
При судебной проверке суд оценивает не только обоснованность привлечения к ответственности, но и соразмерность взыскания тяжести проступка:
Военные суды должны оценивать не только обоснованность привлечения к дисциплинарной ответственности военнослужащего, но и соразмерность примененного дисциплинарного взыскания тяжести совершенного проступка и степени его вины. Под несоразмерностью примененного к военнослужащему дисциплинарного взыскания следует понимать очевидное несоответствие примененного дисциплинарного взыскания тяжести совершенного проступка, например, если будет установлено, что 22 командир (начальник) не учел все обстоятельства, которые надлежит учитывать в силу закона. При этом суды не вправе определять вид дисциплинарного взыскания, которое надлежит применить к военнослужащему. Судам следует учитывать, что в соответствии со статьей 96 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации дисциплинарное взыскание – предупреждение о неполном служебном соответствии – может быть применено только к военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, занимающему штатную воинскую должность. К военнослужащему, состоящему в распоряжении командира (начальника), указанное дисциплинарное взыскание не применяется. В случае систематического нарушения должностных и (или) специальных обязанностей до окончания срока действия данного взыскания военнослужащий может быть представлен к снижению в воинской должности или досрочному увольнению с военной службы. Увольнение с военной службы 39.
— п. 38 Постановления Пленума ВС РФ № 8 от 29.05.2014
Вывод: вы вправе требовать предъявления основания понижения, подать жалобу вышестоящему командиру в 10-дневный срок и оспорить приказ о снижении в должности в гарнизонном военном суде (срок — 3 месяца с даты, когда узнали о нарушении). Суд проверит и законность, и соразмерность взыскания.