Военнослужащий убыл в отпуск без инструктажа и отпускного билета: законно ли это и как действовать при расследовании

Законность убытия в отпуск при изданном приказе и невыполнении командованием обязанностей по инструктажу и выдаче отпускного билета

Основанием предоставления основного отпуска военнослужащему, проходящему службу по контракту, является не проведение инструктажа и не выдача отпускного билета, а приказ командира воинской части.

Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. По их просьбе основной отпуск может быть предоставлен им по частям. При этом продолжительность одной части не может быть менее 15 суток. 2. Продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, устанавливается: а) военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет менее 10 лет, - 30 суток; б) военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет от 10 до 15 лет, - 35 суток; в) военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет от 15 до 20 лет, - 40 суток; г) военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет 20 лет и более, - 45 суток. 3.
— п. 1 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237)

Из этой нормы прямо следует, что юридическим основанием пребывания военнослужащего вне службы в период отпуска служит именно приказ командира воинской части. Рапорт у вас был подписан, приказ по части состоялся — следовательно, право на отпуск у вас возникло в силу акта органа военного управления, а не в силу выполнения формальностей строевой частью или командиром подразделения.

Обязанность провести инструктаж перед убытием в отпуск и выдать отпускной билет лежит на соответствующих должностных лицах (командире подразделения и строевой части), а не на самом военнослужащем. Командиры, уклоняющиеся от выполнения обязанностей по реализации прав военнослужащих, несут ответственность.

Никто не вправе ограничивать военнослужащих, граждан, уволенных с военной службы, и членов их семей в правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Должностные лица органов государственной власти, федеральных государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, а также командиры, виновные в неисполнении обязанностей по реализации прав военнослужащих, граждан, уволенных с военной службы, и членов их семей, несут ответственность в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— п. 5 ст. 3 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

То есть отказ командира подразделения провести инструктаж и отказ строевой выдать отпускной билет — это неисполнение командованием своих обязанностей по оформлению (и по реализации) предоставленного вам отпуска. Переложение вины за это неисполнение на вас самого — правовое последствие этого нарушения — неправомерно: лицо, на которое возложена обязанность, не может ссылаться на собственное бездействие как на основание признания убытия военнослужащего незаконным.

Вывод: убытие в основной отпуск при состоявшемся приказе командира воинской части законно само по себе. Непроведение инструктажа и невыдача отпускного билета — это нарушения, допущенные должностными лицами (командиром подразделения, строевой частью), а не вами; они не превращают законный отпуск в незаконное отсутствие на службе.

Образует ли убытие в отпуск без инструктажа и отпускного билета грубый дисциплинарный проступок

Для контрактников грубым дисциплинарным проступком, связанным с отсутствием на службе, является только отсутствие в части «без уважительных причин» в течение установленного служебного времени.

отсутствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в воинской части или установленном за пределами воинской части месте военной службы без уважительных причин более четырех часов подряд в течение установленного ежедневного служебного времени;
— абз. 4 п. 2 ст. 28.5 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Любой дисциплинарный проступок — это «противоправное, виновное действие (бездействие)», за которое военнослужащий привлекается «только за тот проступок, в отношении которого установлена его вина».

Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, привлекается к дисциплинарной ответственности за дисциплинарный проступок, то есть за противоправное, виновное действие (бездействие), выражающееся в нарушении воинской дисциплины, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации не влечет за собой уголовной или административной ответственности. 2. Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина. 3. Виновным в совершении дисциплинарного проступка признается военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, совершивший противоправное действие (бездействие) умышленно или по неосторожности. 4. Дисциплинарный проступок признается совершенным умышленно, если военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, осознавал противоправный характер своего действия (бездействия), предвидел возможность или неизбежность наступления вредных последствий и желал наступления этих последствий либо не желал наступления вредных последствий, но сознательно допускал эти последствия либо относился к ним безразлично. 5.
— п. 1 ст. 28.2 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

В вашем случае отсутствие на службе происходило по уважительной и прямо предусмотренной законом причине — на основании изданного приказа командира части о предоставлении основного отпуска. Признак «без уважительных причин» отсутствует, следовательно, состав грубого дисциплинарного проступка, предусмотренного абз. 4 п. 2 ст. 28.5 ФЗ № 76-ФЗ, в ваших действиях не образуется.

Более того, действие, совершённое во исполнение обязательного приказа или распоряжения командира, вообще не признаётся дисциплинарным проступком.

Не является дисциплинарным проступком действие (бездействие), совершенное: во исполнение обязательного для военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, приказа или распоряжения командира; в состоянии необходимой обороны, то есть при защите
— п. 1 ст. 28.3 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Вы убыли в отпуск, исполняя приказ командира воинской части о предоставлении отпуска. Тем самым ваше убытие подпадает под обстоятельство, исключающее квалификацию деяния как проступка.

Вывод: убытие в отпуск при состоявшемся приказе командира части не образует грубого дисциплинарного проступка по признаку отсутствия «без уважительных причин», а исполнение приказа о предоставлении отпуска исключает само наличие дисциплинарного проступка. Заявление начальника штаба о «незаконном убытии» не основано на нормах ст. 28.2, 28.3, 28.5 ФЗ № 76-ФЗ.

Что обязано установить разбирательство и ваши права при его проведении

По каждому факту дисциплинарного проступка проводится разбирательство, но оно не начинается, а начатое — прекращается, если установлено хотя бы одно из обстоятельств, исключающих дисциплинарную ответственность.

Разбирательство не начинается, а начатое разбирательство прекращается в случае, если установлено хотя бы одно из обстоятельств, исключающих дисциплинарную ответственность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы.
— п. 2 ст. 28.8 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

При привлечении к дисциплинарной ответственности выяснению подлежат, в частности, событие проступка, вина и её форма, обстоятельства, исключающие ответственность, и «причины и условия, способствовавшие совершению дисциплинарного проступка».

При привлечении военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности выяснению подлежат: событие дисциплинарного проступка (время, место, способ и другие обстоятельства его совершения); лицо, совершившее дисциплинарный проступок; вина военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, в совершении дисциплинарного проступка, форма вины и мотивы совершения дисциплинарного проступка; данные, характеризующие личность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, совершившего дисциплинарный проступок; наличие и характер вредных последствий дисциплинарного проступка; обстоятельства, исключающие дисциплинарную ответственность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы; обстоятельства, смягчающие дисциплинарную ответственность, и обстоятельства, отягчающие дисциплинарную ответственность; причины и условия, способствовавшие совершению дисциплинарного проступка; другие обстоятельства, имеющие значение для правильного решения вопроса о привлечении военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности.
— п. 1 ст. 28.6 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Для вашей защиты это ключевое: разбирательство обязано установить и зафиксировать, что убытие произошло на основании приказа о предоставлении отпуска (то есть обстоятельство, исключающее ответственность), а также что причиной «незаконного убытия» (если оно вообще имело место) стало неисполнение обязанностей должностными лицами — командиром подразделения и строевой частью. Вы вправе давать письменные объяснения и требовать их приобщения к материалам (п. 3, 4 ст. 28.6 ФЗ № 76-ФЗ).

Срок разбирательства ограничен:

Срок разбирательства не должен превышать 30 суток с момента, когда командиру стало известно о совершении военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, дисциплинарного проступка, не считая периода временной нетрудоспособности военнослужащего, пребывания его в отпуске, других случаев его отсутствия на службе по уважительным причинам.
— п. 3 ст. 28.8 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Если разбирательство завершается выводом о грубом проступке, составляется протокол, с которым вам обязаны дать возможность ознакомиться, а вы вправе представить письменные замечания, прилагаемые к протоколу.

Военнослужащему или гражданину, призванному на военные сборы, в отношении которого составлен протокол о грубом дисциплинарном проступке, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом. Указанный военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, имеет право представить замечания по содержанию протокола в письменной форме, которые прилагаются к протоколу. О наличии указанных замечаний лицом, составившим протокол, делается запись в протоколе.
— п. 9 ст. 28.8 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Вывод: в рамках разбирательства вы вправе (и должны) письменно заявить, что убыли в отпуск на основании приказа командира части, непроведение инструктажа и невыдача отпускного билета — бездействие должностных лиц, и потребовать прекращения разбирательства по п. 2 ст. 28.8 ФЗ № 76-ФЗ ввиду обстоятельства, исключающего ответственность; при составлении протокола — ознакомиться с ним и подать письменные замечания. Разбирательство должно быть завершено в пределах 30 суток.

Риск уголовно-правовой квалификации (ст. 337 УК РФ) и почему он не применим

Уголовная ответственность за «самовольное оставление части» и «неявку в срок без уважительных причин на службу» наступает только при самовольном (без разрешения) оставлении или неявке именно «без уважительных причин».

Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или медицинской организации продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву,
— ч. 1 ст. 337 УК РФ

В вашем случае оставление части не было самовольным: оно совершено на основании приказа командира части о предоставлении основного отпуска. Признак «самовольности» и признак «без уважительных причин» отсутствуют. Соответственно, состава преступления, предусмотренного ст. 337 УК РФ, в действиях лица, убывшего в предоставленный приказом отпуск, нет.

Вывод: квалификация вашего убытия по ст. 337 УК РФ исключена, поскольку убытие произведено на законном основании (приказ о предоставлении отпуска) и не является ни самовольным, ни совершённым без уважительных причин. Попытка командования переквалифицировать предоставленный отпуск в самовольное оставление части — неправомерна.

Порядок защиты: рапорт, жалоба вышестоящему, военная прокуратура, суд

Вы вправе оспорить действия (бездействие) должностных лиц, которыми нарушены ваши права, в административном порядке (вышестоящему командиру) и в суде.

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров. 2.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок обращения в суд — три месяца со дня, когда вам стало известно о нарушении прав.

Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Споры военнослужащих об оспаривании действий (бездействия) органов военного управления и воинских должностных лиц подсудны гарнизонным военным судам — это единый судебный орган для обжалования как действий начальника штаба на стадии разбирательства, так и возможного последующего приказа о дисциплинарном взыскании.

Одновременно вы вправе обратиться в военную прокуратуру, которая проверяет обращения о нарушении прав и принимает меры к пресечению нарушений.

проверяет заявления, жалобы и иные сообщения о нарушении прав и свобод человека и гражданина; разъясняет пострадавшим порядок защиты их прав и свобод; принимает меры по предупреждению и пресечению нарушений прав и свобод человека и гражданина, привлечению к ответственности лиц, нарушивших закон, и возмещению причиненного ущерба; использует полномочия, предусмотренные статьей 22 настоящего Федерального закона. 2. При наличии оснований полагать, что нарушение прав и свобод человека и гражданина имеет характер преступления, прокурор принимает меры к тому, чтобы лица, его совершившие, были подвергнуты уголовному преследованию в соответствии с законом. (В редакции Федерального закона от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 3. В случаях, когда нарушение прав и свобод человека и гражданина имеет характер административного правонарушения, прокурор возбуждает производство об административном правонарушении или незамедлительно передает сообщение о правонарушении и материалы проверки в орган или должностному лицу, которые полномочны рассматривать дела об административных правонарушениях. 4.
— п. 2 ст. 27 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»

Внесудебные способы (рапорт/жалоба вышестоящему командиру, военная прокуратура) не приостанавливают и не исключают права на судебное обжалование — допускается как непосредственное обращение в суд, так и предварительное оспаривание в порядке подчинённости (что прямо следует из ч. 1 ст. 218 КАС РФ).

Вывод: ваши действия — (1) подать письменный рапорт командиру части с требованием прекратить разбирательство (со ссылкой на приказ о предоставлении отпуска и п. 2 ст. 28.8 ФЗ № 76-ФЗ); (2) при продолжении давления — жалоба вышестоящему командиру и в военную прокуратуру; (3) при издании приказа о дисциплинарном взыскании либо иного решения, нарушающего права, — административный иск в гарнизонный военный суд в течение трёх месяцев со дня, когда стало известно о нарушении (ст. 218, 219 КАС РФ).

Гражданско-правовые последствия: возмещение вреда и компенсация морального вреда

Вред, причинённый незаконными действиями (бездействием) должностных лиц, подлежит возмещению за счёт соответствующей казны.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Моральный вред (нравственные страдания), причинённый нарушением личных неимущественных прав, компенсируется в денежной форме.

Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) Статья 152. Защита чести, достоинства и деловой репутации 1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом. По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и деловой репутации гражданина и после его смерти. 2. Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации.
— абз. 1 ст. 151 ГК РФ, п. 2

Основания и размер компенсации гражданину морального вреда определяются правилами, предусмотренными настоящей главой и статьей 151 настоящего Кодекса. 2. Моральный вред, причиненный действиями (бездействием), нарушающими имущественные права гражданина, подлежит компенсации в случаях, предусмотренных законом. 3. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда.
— п. 1 ст. 1099 ГК РФ

Если незаконное разбирательство повлекло для вас материальный ущерб (например, удержания из денежного довольствия, расходы) либо нравственные страдания, вы вправе требовать его возмещения и компенсации морального вреда. Требование о компенсации морального вреда предъявляется в суд одновременно с оспариванием незаконных действий (решений) либо отдельным иском в гарнизонный военный суд.

Вывод: незаконное привлечение к дисциплинарной ответственности и незаконные действия должностных лиц дают основания для взыскания ущерба за счёт казны РФ (ст. 1069 ГК РФ) и компенсации морального вреда (ст. 151, 1099 ГК РФ); эти требования заявляются в гарнизонный военный суд.