Может ли доброволец расторгнуть контракт из-за маленького ребенка 4 месяца и по семейным обстоятельствам

Является ли наличие ребёнка 4 месяцев самостоятельным основанием для досрочного увольнения

Закон перечисляет семейные обстоятельства, дающие контрактнику право на досрочное увольнение, закрытым списком. Прочитаем его целиком:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы: а) в связи с существенным и (или) систематическим нарушением в отношении него условий контракта; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе , за исключением военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно ; (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ, от 14.07.2022 № 315-ФЗ) в) по семейным обстоятельствам: в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи; в связи с изменением места военной службы мужа-военнослужащего (жены-военнослужащей), связанным с необходимостью переезда семьи в другую местность; в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; (В редакции федеральных законов от 01.12.2004 № 149-ФЗ; от 06.07.2006 № 104-ФЗ) в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка;
   — подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Ключевое: «уход за ребёнком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребёнка». Сам по себе малолетний возраст ребёнка (4 месяца) и наличие семьи в перечне НЕ значатся — решающим является то, что военнослужащий воспитывает ребёнка без второго родителя. Этот вывод подтверждён Конституционным Судом:

В соответствии с абзацем пятым подпункта "в" пункта 3 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы по семейным обстоятельствам - в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка.
— п. 1 Постановления КС РФ от 27.05.2020 № 26-П

Конституционный Суд уточнил, что норма подлежит применению тогда, когда второй родитель в силу объективных причин не имеет возможности участвовать в уходе за ребёнком. А Верховный Суд разъяснил, что суды оценивают конкретные обстоятельства (возможность ухода, состояние здоровья ребёнка, причины, препятствующие второму родителю участвовать в воспитании):

1. Судам следует учитывать, что при досрочном увольнении военнослужащего по основанию, предусмотренному абзацем пятым подпункта «в» пункта 3 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», по семейным обстоятельствам в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка, необходимо принимать во внимание конкретные обстоятельства, имеющие значение для возможности надлежащей реализации родительских прав и обязанностей военнослужащим, а также интересы самих детей, реализация прав которых напрямую связана с возможностью их родителей осуществлять за ними надлежащий уход, потребность в котором обусловлена возрастом ребенка – до 18 лет (включая оценку состояния здоровья ребенка и зависящую от такой оценки возможность посещения им образовательной организации, в том числе дошкольной, наличие или отсутствие причин, препятствующих второму родителю участвовать в воспитании ребенка и уходе за ним, и другие заслуживающие внимания обстоятельства).
   — п. 46 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

Применение к вашим фактам. Ребёнку 4 месяца — возраст в пределах 18 лет, и это само по себе входит в основание. Но одного этого факта недостаточно: увольнение по данной норме возможно, только если ваш муж фактически воспитывает ребёнка без матери. Здесь есть развилка, требующая проверки:

• Если вы (мать) живы, состоите в браке и участвуете в воспитании — безусловного права на увольнение по «детскому» основанию нет: второй родитель (вы) имеет возможность ухаживать за ребёнком, и командование вправе отказать. Так было и в деле К.С. Селиной, где суды отказали именно потому, что второй родитель не был лишён родительских прав и мог участвовать в воспитании.
• Если вы по объективным причинам не можете ухаживать за ребёнком (тяжёлая болезнь, инвалидность, длительное отсутствие, лишение родительских прав, признание безвестно отсутствующей/умершей и т.п.) — тогда основание подп. «в» п. 3 ст. 51 работает, и муж вправе ставить вопрос об увольнении. Возраст 4 месяца здесь усиливает довод о необходимости постоянного ухода.

Свидетельство о рождении ребёнка и справка о составе семьи сами по себе лишь фиксируют родство и состав семьи; они не доказывают «воспитание без матери». Для второй ветки понадобятся документы, объективно подтверждающие невозможность вашего участия в уходе.

Вывод. Право на досрочное увольнение по семейным обстоятельствам по «детскому» основанию возникает, главным образом, когда военнослужащий воспитывает ребёнка до 18 лет без матери (отца); если мать жива, находится в браке и способна ухаживать за ребёнком, одного факта четырёхмесячного возраста ребёнка для обязательного увольнения недостаточно — командование оценивает конкретные обстоятельства и может отказать.

Ограничение увольнения в период частичной мобилизации (Указ № 647)

Даже при наличии семейного основания увольнение ограничено особым режимом. Смотрим Указ Президента РФ от 21.09.2022 № 647:

1. Контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом. 5. Установить в период частичной мобилизации следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации: а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими; в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы.
   — п. 4 и 5 Указа Президента РФ от 21.09.2022 № 647

Это означает, что для контрактников и мобилизованных в период частичной мобилизации установлен закрытый перечень оснований увольнения: возраст, негодность по здоровью и приговор к лишению свободы. Семейные обстоятельства в этот перечень прямо не включены.

Дополнительно — специальное правило для отдельных категорий:

1 2 . Граждане, имеющие неснятую или непогашенную судимость, призванные на военную службу по мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо граждане (иностранные граждане, лица без гражданства), указанные в подпунктах "а" и "б" пункта 5 1 статьи 34 настоящего Федерального закона, заключившие контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, подлежат досрочному увольнению с военной службы только по основаниям, предусмотренным подпунктами "а", "в" и "е" пункта 1 настоящей статьи.
— п. 1.2 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Эта норма сужает круг оснований, по которым могут быть уволены лица с неснятой/непогашенной судимостью, заключившие контракт в военное время.

Применение к вашим фактам и развилка. Указ № 647 говорит об увольнении «военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан, призванных по мобилизации». Ваш муж — доброволец, заключивший контракт о прохождении военной службы. Юридически приравнивание добровольца именно к мобилизованному указом не установлено (приравнивание по статусу п. 2 Указа касается только призванных по мобилизации). Поэтому:

• Если позиция командования такова, что на контракт мужа распространяется режим Указа № 647 — увольнение по семейным обстоятельствам будет затруднено, и потребуется судебное обжалование отказа, где следует доказывать, что закрытый перечень Указа не лишает права на увольнение по подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 либо что на добровольца он не распространяется.
• Если указ не применяется к вашему мужу (как к добровольцу, а не мобилизованному) — увольнение производится по общим правилам ст. 51 ФЗ-53.

Вывод. В период частичной мобилизации Указ № 647 ограничивает основания увольнения контрактников перечнем (возраст, здоровье, приговор); семейные обстоятельства в него не входят, поэтому командование, скорее всего, откажет со ссылкой на указ. Однако применимость указа к добровольцу-контрактнику спорна, и при отказе увольнение можно защищать в суде. Точная квалификация зависит от формулировок контракта мужа и категории, в которой он зачислен.

Увольнение по собственному желанию и в период испытания

Помимо «семейного» основания, закон даёт контрактнику ещё два механизма, которые прямо зависят от «уважительных причин» и могут оказаться рабочими:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин. 6 1 . Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, указанный в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, по истечении срока заключенного с ним контракта либо при нежелании продолжать военную службу в течение срока заключенного с ним контракта имеет право на увольнение с военной службы по состоянию здоровья по основаниям, предусмотренным подпунктом "в" или "г" пункта 1 настоящей статьи. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 14.07.2022 № 315-ФЗ) 7. Умерший (погибший) военнослужащий исключается из списков личного состава воинской части со следующего дня после дня смерти или гибели, а военнослужащий, в установленном законом порядке признанный безвестно отсутствующим или объявленный умершим, - после дня вступления в законную силу соответствующего решения суда.
   — п. 6 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

По этой норме увольнение по собственному желанию возможно при наличии уважительных причин и по заключению аттестационной комиссии. Наличие малолетнего ребёнка (4 месяца) и семейные обстоятельства могут быть заявлены как уважительная причина; решение принимает аттестационная комиссия.

Отдельная ветка — если муж ещё проходит испытание:

1. Для поступивших на военную службу по контракту на воинские должности, подлежащие замещению солдатами, матросами, сержантами и старшинами (за исключением поступивших на военную службу по контракту в период мобилизации, в период военного положения и в военное время, в период чрезвычайных обстоятельств (ликвидация последствий стихийных бедствий, выполнение мероприятий чрезвычайного положения, восстановление конституционного порядка и иные чрезвычайные ситуации), либо для участия в деятельности по поддержанию или восстановлению международного мира и безопасности , либо для участия в операциях, проводимых Вооруженными Силами Российской Федерации, другими войсками, воинскими формированиями и органами, в том числе для выполнения задач по пресечению международной террористической деятельности за пределами территории Российской Федерации, либо для участия в походах кораблей, а также обучающихся в военных профессиональных образовательных организациях или военных образовательных организациях высшего образования), в целях проверки их соответствия требованиям федеральных законов, общевоинских уставов , Корабельного устава Военно-Морского Флота и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, определяющих общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, устанавливается испытание сроком на три месяца.
   — п. 1 ст. 34.1 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

1. Если в течение срока испытания командирами (начальниками) будет установлено, что военнослужащий не соответствует требованиям федеральных законов, общевоинских уставов , Корабельного устава Военно-Морского Флота и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, определяющих общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, он признается командиром (начальником) воинской части не прошедшим испытание и увольняется с военной службы (направляется для прохождения военной службы по призыву) по основаниям, установленным настоящим Федеральным законом. (В редакции Федерального закона от 11.06.2022 № 173-ФЗ) 4. По истечении срока испытания военнослужащий считается выдержавшим испытание и продолжает военную службу. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 26.04.2004 № 29-ФЗ) Статья 35. Поступление граждан в военные профессиональные образовательные организации и военные образовательные организации высшего образования. Заключение контрактов о прохождении военной службы с гражданами, обучающимися в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования (Наименование в редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 1.
   — п. 1 ст. 34.1 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Испытание — 3 месяца (для солдат/матросов/сержантов), и оно не устанавливается тем, кто поступил на службу в период мобилизации или для участия в операциях ВС РФ. Если муж служит «недавно» и не подпадает под эти исключения, испытание может ещё идти: тогда при несоответствии требованиям его признают не выдержавшим испытание и увольняют. Однако ссылаться на «несоответствие» как на способ уйти добровольно нельзя — это оценка командования, а не право военнослужащего.

Применение к вашим фактам. Если семейное основание заблокировано (см. блок 1) либо спорно из-за Указа № 647 (блок 2), реальный шанс — рапорт по собственному желанию (п. 6 ст. 51 ФЗ-53) с указанием уважительных причин (малолетний ребёнок 4 месяца, нуждаемость семьи в его присутствии, помощь матери) и ходатайством к аттестационной комиссии. Итог здесь зависит от решения комиссии.

Вывод. Независимо от «детского» основания муж вправе подать рапорт об увольнении по собственному желанию при уважительных причинах (п. 6 ст. 51 ФЗ-53); решение принимает аттестационная комиссия, и семейные обстоятельства можно заявить как уважительную причину. Если контракт заключён недавно и не в период мобилизации/для участия в операциях, может сохраняться трёхмесячное испытание (ст. 34.1 ФЗ-53).

Порядок действий, обжалование и риски

Увольнение оформляется не автоматически, а по рапорту и решению командования; основания должны соответствовать ст. 51 ФЗ-53:

1. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона , в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно. 3. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы: а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, в том числе при истечении срока, на который ему продлена военная служба в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 49 Федерального закона , либо в течение указанного срока при нежелании продолжать военную службу (подпункт "а" пункта 1 статьи 51 Федерального закона ); б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта - при отсутствии других оснований для увольнения (подпункт "б" пункта 1 статьи 51 Федерального закона ); в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 6 1 статьи 11 настоящего Положения, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться этим военнослужащим (подпункт "в" пункта 1 статьи 51 Федерального закона );
   — п. 2 ст. 34 Положения, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237

При отказе решение командования обжалуется в военный суд в порядке административного судопроизводства:

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров. 2.
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок на обращение в суд:

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. 1 1 . Если наст Статья 220. Требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями 1. Форма административного искового заявления должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1, 8 и 9 статьи 125 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ) 2. В административном исковом заявлении о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, должны быть указаны: 1) сведения, предусмотренные пунктами 1, 2, 8 и 9 части 2 и частью 6 статьи 125 настоящего Кодекса; 2) орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями и принявшие оспариваемое решение либо совершившие оспариваемое действие (бездействие); 3) наименование, номер, дата принятия оспариваемого решения, дата и место совершения оспариваемого действия (бездействия);
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Специальная подсудность: административные дела об оспаривании решений органов военного управления рассматривает гарнизонный военный суд; срок обращения — три месяца со дня, когда стало известно о нарушении права (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Гражданского/арбитражного суда здесь быть не может — спор публично-правовой.

Отдельно — о рисках самовольного ухода со службы:

Статья 337. Самовольное оставление части или места службы 1. Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или медицинской организации продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - (В редакции Федерального закона от 25.11.2013 № 317-ФЗ) наказываются арестом на срок до шести месяцев или содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до одного года. 2. Те же деяния, совершенные военнослужащим, отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, - наказываются лишением свободы на срок до двух лет. 2 1 . Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту, в период мобилизации или военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, - наказываются лишением свободы на срок до пяти лет. (Дополнение частью - Федеральный закон от 24.09.2022 № 365-ФЗ) 2 2 .
— ст. 337 УК РФ

Это означает, что нельзя решать вопрос просто уходом из части: в период мобилизации/военного положения/боевых действий самовольное оставление части свыше двух суток наказывается лишением свободы до пяти лет (ч. 2.1 ст. 337 УК РФ). Единственный безопасный путь — рапорт и, при отказе, суд.

Применение к вашим фактам. Мужу следует подать командиру воинской части письменный рапорт: указать основание (подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ-53 при наличии «воспитания без матери» и/или п. 6 ст. 51 ФЗ-53 «по собственному желанию»), приложить свидетельство о рождении ребёнка и справку о составе семьи, зарегистрировать рапорт (входящий номер, второй экземпляр с отметкой) и получить письменный ответ. При отказе или бездействии — административный иск в гарнизонный военный суд в течение трёх месяцев. Уточните: дату и срок контракта, категорию зачисления (доброволец/мобилизованный), проходит ли испытание, и жива ли мать ребёнка и участвует ли она в уходе, — от этого зависит выбор основания.

Вывод. Действовать нужно через письменный зарегистрированный рапорт командиру воинской части; отказ (или бездействие) обжалуется административным иском в гарнизонный военный суд в течение трёх месяцев с момента, когда стало известно о нарушении права (ст. 218, ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Самовольное оставление части недопустимо: в период мобилизации это уголовно наказуемо (ч. 2.1 ст. 337 УК РФ, до пяти лет лишения свободы).

Гарантии жены и ребёнка военнослужащего (смежное право)

Пока вопрос об увольнении решается, семья военнослужащего-контрактника пользуется социальными гарантиями, установленными ФЗ «О статусе военнослужащих». В частности, для вас как супруги это зачёт периодов проживания в местностях, где не было возможности трудоустройства, в общий трудовой стаж и ежемесячное пособие:

1. Супругам военнослужащих - граждан, проходящих военную службу по контракту, в общий трудовой стаж, необходимый для установления пенсии, засчитываются весь период проживания с супругами до 1992 года вне зависимости от мест дислокации воинских частей, с 1992 года - в местностях, где они не могли трудиться по специальности в связи с отсутствием возможности трудоустройства и были признаны в установленном порядке безработными, а также период, когда супруги военнослужащих - граждан были вынуждены не работать по состоянию здоровья детей, связанному с условиями проживания по месту военной службы супругов, если по заключению медицинской организации их дети нуждались в постороннем уходе. В указанные периоды супругам военнослужащих - граждан, если они утратили право на пособие по безработице, выплачивается ежемесячное пособие в порядке и размерах, которые определяются Правительством Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 11.11.2003 № 141-ФЗ; от 24.07.2009 № 213-ФЗ; от 25.11.2013 № 317-ФЗ) 5. Военнослужащим, проходящим военную службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях и других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, или за пределами территории Российской Федерации, а также на воинских должностях, связанных с повышенной опасностью для жизни и здоровья, федеральными законами устанавливаются дополнительные социальные гарантии и компенсации.
   — п. 4 ст. 10 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Кроме того, в пункте 9 статьи 10 ФЗ «О статусе военнослужащих» закреплено, что на военнослужащих в полной мере распространяются социальные гарантии и компенсации в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами об охране семьи, материнства и детства (на это прямо ссылался Верховный Суд в деле, где оценивалось семейное основание увольнения).

Применение к вашим фактам. Пока муж проходит службу, вы как супруга военнослужащего имеете право на зачёт соответствующих периодов в трудовой стаж и, при определённых условиях, на ежемесячное пособие; на вас и ребёнка 4 месяцев распространяются общие меры охраны семьи, материнства и детства. Эти гарантии действуют независимо от исхода заявленного об увольнении, но сами по себе не являются основанием для увольнения мужа — они лишь снижают остроту ситуации на время судебного или административного разрешения спора.

Вывод. Семья (вы и четырёхмесячный ребёнок) сохраняет социальные гарантии, предусмотренные ФЗ № 76-ФЗ и законодательством об охране семьи, материнства и детства, независимо от исхода вопроса об увольнении мужа; эти гарантии не заменяют собой основание для досрочного увольнения.