Правомерно ли исключение из списков части до прохождения переподготовки и ВВК при увольнении по предельному возрасту

Обязан ли командир обеспечить переподготовку до исключения из списков части

Право на профессиональную переподготовку по гражданской специальности при увольнении по достижении предельного возраста — это самостоятельная государственная гарантия, прямо закреплённая законом.

Военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), увольняемые с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями, а также военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, увольняемые с военной службы, признанные инвалидами боевых действий, имеют право пройти обучение по основным программам профессионального обучения или дополнительным профессиональным программам (программам профессиональной переподготовки) продолжительностью до четырех месяцев с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти и федеральным государственным органом, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба), без взимания с них платы за обучение. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.
— п. 4 ст. 19 ФЗ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

Здесь ключевое — для военнослужащего, увольняемого по достижении предельного возраста при общей продолжительности службы пять лет и более (не считая обучения в военных вузах), установлено право пройти переподготовку продолжительностью до четырёх месяцев с сохранением обеспечения всеми видами довольствия и без взимания платы. То есть обучение по общему правилу рассчитано на период, когда военнослужащий ещё состоит на службе и получает довольствие. Однако закон прямо предусматривает и ситуацию, когда увольнение состоялось раньше окончания обучения: «В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно». Это означает, что сама по себе переподготовка не является мерой, обязательной к завершению строго до дня исключения из списков: законодатель допускает увольнение в период обучения, сохраняя лишь право доучиться бесплатно. Следовательно, довод «сначала обязаны дать доучиться, иначе исключение незаконно» сам по себе законом не подкреплён — гарантия трансформируется в право завершить учёбу после увольнения.

Однако то, что обучение «не обязательно завершить до увольнения», не отменяет другого правила: исключение из списков возможно только после полного расчёта.

Военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.
— п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237)

Для вашей ситуации это означает: командир вправе издать приказ об увольнении и об исключении из списков, но исключить вас из списков до того, как с вами произведены все необходимые расчёты (денежное довольствие, продовольственное и вещевое обеспечение), он не может без вашего согласия. Это самостоятельное и независимое от переподготовки основание для оспаривания приказа об исключении: если на день исключения вы не обеспечены полностью, приказ незаконен в части даты исключения.

Вывод: право на переподготовку по гражданской специальности у вас есть, и оно сохраняется даже при увольнении в период обучения (бесплатное завершение учёбы). Уже одно незавершение обучения не делает приказ об исключении из списков автоматически незаконным. Но исключение из списков без полного расчёта по всем видам довольствия (при отсутствии вашего согласия) — прямое нарушение п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, и приказ в этой части подлежит оспариванию в военном суде.

Обязательно ли прохождение ВВК перед исключением из списков и правомерно ли исключение без неё

Военно-врачебная экспертиза при увольнении проводится для определения категории годности на момент увольнения, и это самостоятельная задача ВВК.

определение категории годности граждан к военной службе (приравненной службе) по состоянию здоровья на момент их увольнения с военной службы (приравненной службы); е) участие в научных исследованиях проблем военно-врачебной экспертизы; ж) подготовка врачей-специалистов по вопросам организации и проведения военно-врачебной экспертизы; з) организация и проведение контрольного обследования и повторного освидетельствования (в том числе по результатам независимой военно-врачебной экспертизы); и) контроль за обоснованностью заключений подчиненных военно-врачебных комиссий, включающий рассмотрение и утверждение (неутверждение), отмену вышестоящими военно-врачебными комиссиями заключений подчиненных военно-врачебных комиссий; (В редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 27.02.2020 № 207 ) к) определение причинной связи увечий, заболеваний с исполнением обязанностей по контракту о пребывании в добровольческом формировании у граждан, пребывающих (пребывавших) в добровольческих формированиях, а также причинной связи увечий, заболеваний, приведших к смерти граждан, пребывавших в добровольческих формированиях. (Дополнение подпунктом - Постановление Правительства Российской Федерации от 03.02.2023 № 157 ) 3 1 . В состав врачебно-летных комиссий включаются врачи-специалисты: врач-хирург, врач-терапевт, врач-невролог, врач-офтальмолог, врач-оториноларинголог, врач-стоматолог и при необходимости - врачи других специальностей.
— подп. «д» п. 3 Положения о военно-врачебной экспертизе (Постановление Правительства РФ № 565)

Это значит, что цель освидетельствования при увольнении — определить вашу годность к военной службе именно на момент увольнения, а не на момент последнего планового осмотра. Ваша ВВК января текущего года отражала состояние на дату её проведения; перед изданием приказа об увольнении вопрос о годности должен разрешаться заново — на момент увольнения.

Отсюда вытекает и правило ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, определяющее срок исключения из списков для лица, признанного негодным:

Исключение из списков личного состава воинской части военнослужащего, признанного военно-врачебной комиссией негодным к военной службе и нуждающимся в освобождении от исполнения служебных обязанностей и уволенного с военной службы, производится не позднее чем через месяц со дня получения воинской частью заключения военно-врачебной комиссии, не считая времени нахождения военнослужащего в отпуске (отпусках).
— п. 15 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237)

Правило сформулировано для случая, когда военнослужащий признан ВВК негодным и нуждающимся в освобождении от исполнения служебных обязанностей: тогда установлен специальный месяц на исключение, отсчитываемый от получения частью заключения ВВК. Это подтверждает связь «заключение ВВК → исключение из списков» и то, что ВВК — юридически значимый элемент процедуры увольнения.

При этом надо чётко разделять два разных правовых вопроса:

• ВВК как основание увольнения (по состоянию здоровья, подп. «в» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ) применяется, когда комиссия признаёт вас негодным. У вас основание увольнения иное — предельный возраст:

по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе; б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта; в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе , за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим ; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 315-ФЗ) г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим ; (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ, от 30.12.2002 № 186-ФЗ, от 14.07.2022 № 315-ФЗ) г 1 ) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по призыву;
— подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ

по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе , за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим
— подп. «в» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ

Поскольку ваше основание — подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ (достижение предельного возраста), заключение ВВК не является условием законности самого увольнения по возрасту. Но это не освобождает командование от обязанности определить годность на момент увольнения: если вы заявляли о направлении на ВВК либо у вас изменилось состояние здоровья, исключение без актуального освидетельствования лишает вас возможности реализовать связанные с ним права (например, увольнение по состоянию здоровья, если будет установлена негодность). Поэтому бездействие командования в части ненаправления вас на ВВК перед увольнением — самостоятельное основание для оспаривания.

Вывод: проведение ВВК для определения годности на момент увольнения — элемент процедуры увольнения (подп. «д» п. 3 Положения о ВВК № 565). Само по себе увольнение по предельному возрасту не требует, чтобы ВВК предшествовало приказу как условие его законности, — основанием здесь служит возраст. Однако если актуальное освидетельствование на момент увольнения не проведено, а ваше состояние здоровья изменилось или вы заявляли о направлении, ваши права нарушены, и приказ об исключении из списков подлежит оспариванию по этому основанию. Ветка «если ВВК покажет негодность/ограниченную годность» — тогда увольнение может быть переквалифицировано на состояние здоровья с соответствующими гарантиями.

Ключевой аргумент против командира — не сам факт отсутствия обучения и ВВК, а сочетание: исключение до завершения переподготовки при сохранении за вами права доучиться законно, но исключение без полного расчёта и без актуального определения годности на момент увольнения — незаконно.

Срок исключения из списков и правовые последствия незаконного исключения

Закон жёстко привязывает срок исключения из списков к дню военной службы и к получению выписки из приказа об увольнении.

Военная служба оканчивается в день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы, гибелью (смертью), признанием безвестно отсутствующим или объявлением умершим. 24. Военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 38 Федерального закона и настоящим Положением. 25. Увольнение с военной службы беременных военнослужащих женского пола, военнослужащих женского пола, имеющих детей в возрасте до трех лет, а также имеющих детей-инвалидов (одиноких матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет), не допускается, кроме случаев, когда военнослужащие подлежат увольнению с военной службы по основаниям, предусмотренным подпунктами "а" , "в" - "ж" пункта 1 статьи 51 Федерального закона, или когда увольнение осуществляется по их желанию. Военнослужащие женского пола, находящиеся в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком, не могут быть исключены из списков личного состава воинской части. (п. 25 в ред. Указа Президента РФ от 02.01.2015 N 3) (см.
— п. 23 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237)

В вашем случае военная служба оканчивается в день исключения из списков. Увольняемый по предельному возрасту должен быть исключён в день истечения срока службы и не позднее месяца со дня поступления в часть выписки из приказа об увольнении. Следовательно, если командир, издав приказ об исключении, исключил вас ранее наступления этих сроков или до полного расчёта — это выход за пределы, очерченные п. 24 ст. 34 Положения.

Последствие признания приказа незаконным — восстановление на службе путём отмены приказа об увольнении.

Восстановление на военной службе гражданина в соответствии с решением суда производится путем отмены приказа об увольнении военнослужащего с военной службы. Отмена приказа об увольнении военнослужащего с военной службы производится должностным лицом, издавшим приказ, или его прямым начальником.
— п. 22 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237)

Это означает: если суд признает приказ об исключении незаконным, восстановление производится отменой приказа тем же лицом (или прямым начальником). За период незаконного исключения вы подлежите восстановлению в списках с обеспечением всеми видами довольствия. Взыскание невыплаченного денежного довольствия за период незаконного исключения — обычное требование, заявляемое вместе с требованием о признании приказа незаконным.

Вывод: в силу п. 24 ст. 34 Положения исключение из списков допустимо только в день окончания службы и не позднее месяца со дня поступления выписки из приказа об увольнении, и — при отсутствии вашего согласия — лишь после полного расчёта (п. 16 ст. 34). Если эти условия нарушены, приказ незаконен, и вы вправе требовать восстановления в списках (отмены приказа), выплаты денежного довольствия за период незаконного исключения и — как следствие — компенсации морального вреда по правилам, применяемым к нарушению прав военнослужащего.

Куда и в каком порядке обжаловать действия командира

Нарушение оформляется подачей административного искового заявления в военный суд.

Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Правительство Российской Федерации устанавливает порядок осуществления расходов военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по уплате государственной пошлины за подачу жалобы в суд по вопросам, связанным с прохождением военной службы. (В редакции Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 04.12.2006 № 203-ФЗ) Статья 22. Судопроизводство в отношении военнослужащих и право на получение юридической помощи. Совершение нотариальных действий с участием военнослужащих и членов их семей 1. Судопроизводство по делам с участием военнослужащих, проходящих военную службу на территории Российской Федерации, осуществляется в соответствии с федеральными законами, а военнослужащих, проходящих военную службу за пределами территории Российской Федерации, кроме того, с учетом общепризнанных принципов, норм международного права и международных договоров Российской Федерации. 2.
— п. 1 ст. 21 ФЗ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

Неправомерные решения и действия органов военного управления и командиров обжалуются военнослужащим в судебном порядке. Ваш спор связан с прохождением военной службы, поэтому заявление подаётся в гарнизонный военный суд по правилам КАС РФ.

Срок на обращение жёстко ограничен и его нельзя пропустить.

Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Заявление может быть подано в течение трёх месяцев со дня, когда вам стало известно о нарушении прав, — то есть с даты, когда вы узнали (были ознакомлены) с приказом об исключении из списков либо с даты фактического исключения. Пропуск срока — самостоятельное основание для отказа, поэтому обращаться надо незамедлительно после того, как вам стало известно о приказе.

Вывод: оспаривание ведётся путём подачи административного искового заявления в гарнизонный военный суд в порядке КАС РФ (ст. 21 ФЗ № 76-ФЗ); срок обращения — три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). В заявлении заявляйте требования: признать незаконным приказ об исключении из списков, обязать командира отменить его и восстановить вас в списках, взыскать невыплаченное довольствие за период незаконного исключения и компенсировать моральный вред. Параллельно вы вправе обратиться с рапортом к вышестоящему командиру и в военную прокуратуру.

Денежные последствия незаконного исключения из списков части

Спор с командованием части о законности увольнения и исключения из списков — публично-правовой (вытекает из прохождения военной службы), поэтому частноправовые меры (ст. 395 ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами, неустойка) здесь не применяются. Денежное последствие незаконного исключения определяется специальным законодательством о денежном довольствии.

Военнослужащим по контракту при увольнении с военной службы денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части*. ______________________________ * Пункт 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы. 121. Военнослужащим по контракту, использовавшим основной и дополнительные отпуска в году увольнения, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части. Военнослужащим, уволенным с военной службы, признанным военно-врачебной комиссией негодными к военной службе и нуждающимся в освобождении от исполнения должностных обязанностей, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части. 122. Военнослужащим по контракту, не использовавшим (использовавшим не полностью) основной и дополнительные отпуска в году увольнения, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части. Военнослужащим по контракту, сдавшим дела и должность до дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об их увольнении с военной службы, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части. 123.
— п. 120 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих ВС РФ (утв. Приказом МО РФ № 727 от 06.12.2019)

Эта норма фиксирует действующее правило: денежное довольствие военнослужащему по контракту выплачивается по день исключения его из списков личного состава части, со ссылкой на п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы. Она работает в обе стороны: с одной стороны, ограничивает период выплаты днём исключения; с другой — если исключение из списков признано судом незаконным и приказ отменён (п. 22 ст. 34 Положения), вы считаетесь состоящим на службе, и довольствие за весь период незаконного нахождения вне списков подлежит взысканию в вашу пользу день в день.

Для вашей ситуации это означает следующее. Требование о выплате денежного довольствия за период незаконного исключения заявляется в том же административном иске о признании приказа незаконным — как требование восстановить вас в списках личного состава и взыскать невыплаченное довольствие. Компенсация морального вреда при нарушении прав военнослужащего также допустима, однако её размер определяется судом с учётом характера и степени нравственных страданий.

Вывод: денежное последствие незаконного исключения — не проценты и неустойка по ГК РФ, а взыскание всего денежного довольствия за период нахождения вне списков (п. 120 Порядка № 727 во взаимосвязи с п. 16, 22 ст. 34 Положения). Правовое основание этого требования — признание приказа об исключении незаконным и восстановление в списках. Частноправовые меры и индексация по ст. 395 ГК РФ к данному публично-правовому спору не применяются.

Доказательства, которые потребуются в суде

Для успешного оспаривания приказа об исключении из списков необходимо документально подтвердить три ключевых обстоятельства: факт и дату издания (доведения) приказа, факт неполного расчёта и/или необеспечения переподготовкой и ВВК, а также своевременность обращения в суд.

Исходная норма для определения момента, с которого отсчитывается срок, — та же ч. 1 ст. 219 КАС РФ:

Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Срок три месяца отсчитывается со дня, когда вам стало известно о нарушении прав. Поэтому первостепенное доказательство — дата ознакомления с приказом об исключении из списков (подпись в выписке из приказа, рапорт, уведомление). Без этого невозможно установить, соблюдён ли срок обращения.

К доказательствам относятся:

• выписка (копия) из приказа командира части об исключении из списков личного состава с датой;
• выписка из приказа об увольнении (по предельному возрасту) — для подтверждения основания и дат;
• документ о направлении на переподготовку (приказ, путёвка/вызов учебной организации), подтверждающий, что обучение не завершено;
• медицинские документы (заключение ВВК начала года, заявление/рапорт о направлении на освидетельствование перед увольнением);
• расчётный лист денежного довольствия или справка финансового органа о произведённых/непроизведённых выплатах — для подтверждения нарушения п. 16 ст. 34 Положения и размера недоплаты.

Вывод: базовое доказательство — копия приказа об исключении с датой доведения до вас (от неё отсчитывается срок по ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Дополнительно — документы о переподготовке, ВВК и расчёте довольствия, закрепляющие каждое из заявленных нарушений (неполный расчёт по п. 16 ст. 34 Положения, неопределённость годности на момент увольнения по подп. «д» п. 3 Положения о ВВК № 565). Если копия приказа вам не выдана — это самостоятельное нарушение, также фиксируемое в иске, а срок обращения в таком случае следует исчислять с момента фактического ознакомления либо получения копии.

Исполнение решения суда о восстановлении

Если суд признает приказ об исключении незаконным, его реализация происходит путём отмены приказа должностным лицом.

Восстановление на военной службе гражданина в соответствии с решением суда производится путем отмены приказа об увольнении военнослужащего с военной службы. Отмена приказа об увольнении военнослужащего с военной службы производится должностным лицом, издавшим приказ, или его прямым начальником.
— п. 22 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237)

Отмена приказа производится тем должностным лицом, которое его издало, либо его прямым начальником — специального «отменяющего» решения суда не требуется, исполнение возлагается на командование. После отмены приказа вы восстанавливаетесь в списках личного состава с обеспечением всеми видами довольствия, а невыплаченное денежное довольствие за период незаконного исключения взыскивается на основании п. 120 Порядка № 727 (см. блок 4) — при уклонении командования от добровольного исполнения обращайтесь за выдачей исполнительного листа в суд, принявший решение.

Вывод: исполнение решения суда обеспечивается отменой приказа об увольнении/исключении тем же должностным лицом или его прямым начальником (п. 22 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы), с последующим восстановлением в списках и выплатой довольствия за период незаконного исключения (п. 120 Порядка № 727). При отказе командования исполнить решение — принудительное взыскание через исполнительный лист в службе судебных приставов.