Как уволиться военнослужащей-матери троих детей с выслугой 10 лет, если нет оснований для увольнения и предлагают либо контракт, либо продолжать службу

Ключевое основание для вашего увольнения: многодетная мать в период мобилизации

Ваша ситуация содержит решающее специальное основание, которое командование не предлагало в качестве варианта. В отличие от «обычного» семейного основания в п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ (которое требует воспитывать ребёнка без отца либо иных строго ограниченных обстоятельств и к вам, воспитывающей детей в полной семье, действительно может не подходить), в период частичной мобилизации действует самостоятельное и более широкое право:

1. Военнослужащие при объявлении мобилизации продолжают проходить военную службу. Военнослужащие женского пола, которые имеют одного ребенка и более в возрасте до 16 лет или срок беременности которых составляет не менее 22 недель, имеют право на досрочное увольнение с военной службы.
   — п. 5 ст. 17 ФЗ от 26.02.1997 № 31-ФЗ

Ключевое отличие этой нормы от «семейного» основания п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ: здесь не требуется, чтобы ребёнок воспитывался без отца, и не имеет значения наличие второго родителя. Достаточно самого факта наличия у военнослужащей женского пола хотя бы одного ребёнка до 16 лет. У вас трое детей, младшему 6 лет — условие выполняется бесспорно. Это правило подтверждено и высшей судебной инстанцией применительно именно к увольнению военнослужащих женского пола:

При объявлении частичной или полной мобилизации военнослужащие женского пола, которые имеют одного ребенка и более в возрасте до 16 лет или срок беременности которых составляет не менее 22 недель, имеют право на досрочное увольнение с военной службы в соответствии с пунктом 5 статьи 17 Федерального закона «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации».
— п. 461 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

Таким образом, именно пункт 5 статьи 17 Закона № 31-ФЗ — то основание, по которому вы имеете право уволиться сейчас, несмотря на отсутствие предельного возраста, уголовных и «здоровьевых» оснований. Важно: весь «набор» оснований, который вам называли (предельный возраст, «уголовка», здоровье), относится к другой норме — п. 5 Указа Президента № 647 от 21.09.2022, которая сужает увольнение для военнослужащих-мужчин, чьи контракты автоматически продлены мобилизацией. Для военнослужащих женского пола с детьми до 16 лет законодатель установил отдельный, сохраняющий силу канал увольнения — и он не отменён Указом № 647.

Вывод по данному вопросу: вы подпадаете под прямое императивное основание досрочного увольнения (п. 5 ст. 17 Закона № 31-ФЗ): при наличии ребёнка до 16 лет военнослужащая женского пола имеет право на досрочное увольнение в период частичной мобилизации; отказ командира уволить вас по этому основанию неправомерен.

«Заключить ещё на год или не заключать, но продолжать служить»: правовая природа этих предложений

Предложенные командованием варианты («заключить контракт ещё на год» либо «не заключать, но продолжать служить») не соответствуют тому, как в законе соотносятся контракт и окончание военной службы. В период мобилизации военнослужащие продолжают проходить военную службу независимо от формального истечения срока контракта, а основанием увольнения служит только специальная норма:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы: а) в связи с существенным и (или) систематическим нарушением в отношении него условий контракта; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе , за исключением военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно ; (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ, от 14.07.2022 № 315-ФЗ) в) по семейным обстоятельствам: в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи; в связи с изменением места военной службы мужа-военнослужащего (жены-военнослужащей), связанным с необходимостью переезда семьи в другую местность; в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; (В редакции федеральных законов от 01.12.2004 № 149-ФЗ; от 06.07.2006 № 104-ФЗ) в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка
   — п. 3 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Ключевой момент: это «семейное» основание (п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ) требует воспитывать ребёнка без отца либо наличия иных строго ограниченных обстоятельств и к вам, скорее всего, напрямую не подходит. Однако оно демонстрирует главный принцип: увольнение производится строго по перечню ст. 51, а не «по факту отказа от контракта». Окончание службы формально привязано к дате исключения из списков личного состава:

1. Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда: военнослужащий находится на стационарном лечении; военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком
   — п. 11 ст. 38 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

1. Военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту и не достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до приобретения ими права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения по основаниям, установленным Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" . (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ; от 11.11.2003 № 141-ФЗ) Военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях в федеральном органе исполнительной власти или федеральном государственном органе, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии, за исключением случаев, предусмотренных абзацем третьим настоящего пункта. При желании указанных военнослужащих получить жилые помещения не по месту увольнения с военной службы они обеспечиваются жилыми помещениями по избранному месту жительства в порядке, предусмотренном пунктом 14 статьи 15 настоящего Федерального закона. (В редакции федеральных законов от 04.06.2014 № 145-ФЗ;
   — п. 1 ст. 23 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

1. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона , в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.
   — п. 2 ст. 34 Положения, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237

Из этого следует два практических вывода. Во-первых, пока действует режим частичной мобилизации, «не заключать новый контракт» само по себе не прекращает вашу службу. Во-вторых, пока вы не приобрели права на пенсию за выслугу (у вас 10 лет — права ещё нет), вас нельзя уволить без согласия, за исключением установленных законом оснований досрочного увольнения.

Вывод по данному вопросу: «не заключать новый контракт» не прекращает службу в период мобилизации и юридически бесполезно как способ увольнения; но и «продолжать служить без контракта» вам навязывать не вправе, поскольку у вас есть самостоятельное основание досрочного увольнения. Настаивать нужно не на отказе от нового контракта, а на увольнении по п. 5 ст. 17 Закона № 31-ФЗ.

Как оформить и обжаловать отказ: рапорт, фиксация и суд

По заявленному вами основанию (п. 5 ст. 17 Закона № 31-ФЗ) увольнение является правом военнослужащей, поэтому командир обязан рассмотреть рапорт и при подтверждённых обстоятельствах провести увольнение, а не оставлять рапорт без движения. Общий порядок организации увольнения установлен ведомственным актом:

1. Порядок представления военнослужащих к увольнению с военной службы<2> включает в себя: разработку и утверждение годового плана увольнения военнослужащих (по составам) с военной службы от полка, отдельного батальона и выше с определением конкретных сроков проведения мероприятий, обеспечивающих своевременное его выполнение; планирование и организацию работы соответствующих кадровых органов, органов материально-технического и медицинского обеспечения, органов финансового обеспечения (финансово-экономических органов) по увольнению военнослужащих с военной службы в соответствии с утвержденными планами увольнения военнослужащих с военной службы (далее - план увольнения); обеспечение контроля за своевременным выполнением планов увольнения.
   — п. 26 Порядка, утв. Приказом Министра обороны РФ от 30.11.2021 № 700

Практические шаги: (1) подайте новый рапорт, прямо указав основание «пункт 5 статьи 17 Федерального закона от 26.02.1997 № 31-ФЗ», и приложите копии свидетельств о рождении детей (подтверждающие возраст до 16 лет); (2) добейтесь письменной резолюции на рапорте или получите письменный отказ — без письменной фиксации обжаловать будет нечего; (3) при отказе либо оставлении рапорта без ответа — обращайтесь в военный (гарнизонный) суд по месту дислокации части в порядке гл. 22 КАС РФ:

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров. 2.
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок на обращение в суд — три месяца со дня, когда вам стало известно о нарушении права (то есть с даты отказа либо с истечения разумного срока, в который рапорт должен был быть рассмотрен):

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. 1 1 . Если наст Статья 220. Требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями 1. Форма административного искового заявления должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1, 8 и 9 статьи 125 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ) 2. В административном исковом заявлении о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, должны быть указаны: 1) сведения, предусмотренные пунктами 1, 2, 8 и 9 части 2 и частью 6 статьи 125 настоящего Кодекса; 2) орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями и принявшие оспариваемое решение либо совершившие оспариваемое действие (бездействие); 3) наименование, номер, дата принятия оспариваемого решения, дата и место совершения оспариваемого действия (бездействия);
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Вывод по данному вопросу: отказ в увольнении по п. 5 ст. 17 Закона № 31-ФЗ обжалуется в военный (гарнизонный) суд в порядке ст. 218–219 КАС РФ; срок — три месяца с момента, когда вы узнали об отказе (или когда рапорт неправомерно оставлен без ответа). До обращения в суд обязательно зафиксируйте отказ письменно и сохраните копию рапорта с отметкой о принятии.

Риски: чего делать нельзя, и что будет при неправомерном удержании на службе

Категорически нельзя «просто перестать выходить на службу» в расчёте на фактическое увольнение: в период мобилизации самовольное оставление части квалифицируется как преступление с существенно более строгим наказанием, чем в мирное время:

Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту, в период мобилизации или военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, - наказываются лишением свободы на срок до пяти лет.
— ч. 2.1 ст. 337 УК РФ

При этом у вас есть правовая защита «с другой стороны»: если увольнение по заявленному основанию будет необоснованно задержано или вас уволят по надуманному основанию, причинённые убытки и моральный вред взыскиваются по решению суда, а при необоснованном увольнении следует восстановление на службе с выплатой недополученного довольствия:

1. В случае необоснованного увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, причиненные им в связи с этим убытки подлежат возмещению в полном объеме. Причиненный таким увольнением моральный вред подлежит возмещению по решению суда на основании волеизъявления военнослужащего. Указанные военнослужащие восстанавливаются на военной службе в прежней (а с их согласия - равной или не ниже) должности и обеспечиваются всеми видами довольствия, недополученного после необоснованного увольнения.
   — абз. 2 п. 2 ст. 23 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Вывод по данному вопросу: единственный законный путь — рапорт по п. 5 ст. 17 Закона № 31-ФЗ, а при отказе — судебное оспаривание по КАС РФ. Самовольное оставление службы в период мобилизации влечёт уголовную ответственность вплоть до лишения свободы на срок до пяти лет, поэтому прекращать исполнение обязанностей до издания приказа об увольнении ни в коем случае нельзя.