Можно ли уволиться с военной службы по контракту при рождении третьего ребёнка и неработающей жене?

Является ли рождение третьего ребёнка и неработающая жена основанием для досрочного увольнения по семейным обстоятельствам

Перечень семейных обстоятельств, дающих контрактнику право на досрочное увольнение, является закрытым — он исчерпывающе перечислен в подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ:

в) по семейным обстоятельствам: в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи; в связи с изменением места военной службы мужа-военнослужащего (жены-военнослужащей), связанным с необходимостью переезда семьи в другую местность; в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан; (В редакции федеральных законов от 01.12.2004 № 149-ФЗ; от 06.07.2006 № 104-ФЗ) в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка;
— подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Как видно из текста нормы, такого основания, как «рождение третьего ребёнка», «наличие трёх и более детей» или «жена не работает, ухаживает за детьми», в законе нет. В этом перечне есть лишь уход за ребёнком, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца). В вашей ситуации жена жива, не лишена родительских прав и, напротив, сама занимается уходом за детьми — поэтому родитель у ребёнка есть, и абзац пятый подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ к вам формально неприменим: вы воспитываете детей не «без матери».

Толкование этого основания, данное Конституционным Судом, подтверждает, что норма ориентирована на ситуацию, когда второго родителя фактически нет либо он объективно не может участвовать в уходе:

Признать абзац пятый подпункта "в" пункта 3 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" не противоречащим Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования данная норма направлена прежде всего на защиту интересов несовершеннолетних детей граждан, проходящих военную службу, и не предполагает произвольного - без тщательного исследования всех обстоятельств дела (включая состояние здоровья ребенка, возможность посещения им дошкольной образовательной организации, наличие или отсутствие обстоятельств, препятствующих второму родителю участвовать в воспитании ребенка и уходе за ним, и др.) - отказа в увольнении с военной службы военнослужащих, после расторжения брака воспитывающих детей, не достигших возраста 18 лет.
— абз. 5 подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ (толкование в п. 1 Постановления КС РФ от 27.05.2020 № 26-П)

Таким образом, само по себе рождение третьего ребёнка при живой трудоспособной жене, которая занимается детьми, не образует самостоятельного (безусловного) основания для расторжения контракта по подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ.

Увольнение по собственному желанию при уважительных причинах — реальная возможность в вашей ситуации

Поскольку «многодетное» основание отсутствует, но семейная нагрузка объективно выросла, закон оставляет второй путь — досрочное увольнение по собственному желанию при наличии уважительных причин, решение по которому принимает аттестационная комиссия:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин.
   — п. 6 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Рождение третьего ребёнка и положение семьи могут быть заявлены именно как уважительная причина. Конституционный Суд прямо указал, что военнослужащий, воспитывающий детей, не лишён возможности увольнения, если есть уважительные причины, и что круг таких причин оценивает аттестационная комиссия:

Помимо этого, на основании пункта 6 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин. Увольнение по данному основанию возможно лишь при условии признания названных им причин уважительными, т.е., как указано в пункте 47 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года № 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", объективно не позволяющими военнослужащему в полном объеме выполнять условия заключенного контракта. В отличие от обстоятельств, перечисленных в пункте 3 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" , уважительность причин прекращения военно-служебных отношений оценивается аттестационной комиссией, после чего решение об увольнении принимается соответствующим воинским должностным лицом. Таким образом, военнослужащий, воспитывающий ребенка, не лишен возможности увольнения с военной службы как при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" , так и при их отсутствии, если есть уважительные причины, препятствующие прохождению военной службы.
— п. 2 Постановления КС РФ от 27.05.2020 № 26-П

Это ключевое отличие от основания по подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ: уважительность причин оценивается аттестационной комиссией индивидуально, с учётом всех обстоятельств семьи. При рассмотрении учитываются, в частности, интересы детей, состояние здоровья, возможность посещения ими дошкольных организаций, наличие или отсутствие причин, препятствующих второму родителю участвовать в уходе:

Судам следует учитывать, что при досрочном увольнении военнослужащего по основанию, предусмотренному абзацем пятым подпункта «в» пункта 3 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», по семейным обстоятельствам в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка, необходимо принимать во внимание конкретные обстоятельства, имеющие значение для возможности надлежащей реализации родительских прав и обязанностей военнослужащим, а также интересы самих детей, реализация прав которых напрямую связана с возможностью их родителей осуществлять за ними надлежащий уход, потребность в котором обусловлена возрастом ребенка – до 18 лет (включая оценку состояния здоровья ребенка и зависящую от такой оценки возможность посещения им образовательной организации, в том числе дошкольной, наличие или отсутствие причин, препятствующих второму родителю участвовать в воспитании ребенка и уходе за ним, и другие заслуживающие внимания обстоятельства).
— п. 46 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

Вывод: безусловного права уволиться только из-за рождения третьего ребёнка у вас нет; но вы вправе подать рапорт об увольнении по собственному желанию при уважительных причинах (п. 6 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), приложив свидетельства о рождении детей и справку о составе семьи, и обосновать, что семейные обстоятельства объективно не позволяют вам в полном объёме исполнять условия контракта. Решение об уважительности причин принимает аттестационная комиссия — это оценочный, а не автоматический вопрос.

Ограничения увольнения в период частичной мобилизации

В период частичной мобилизации действуют специальные ограничения, которые в вашем случае могут полностью заблокировать увольнение по собственному желанию и по семейным обстоятельствам.

Указом Президента РФ от 21.09.2022 № 647 объявлена частичная мобилизация. Для контрактников установлено, что их контракты продолжают действовать до окончания периода частичной мобилизации, а увольнение допускается только по основаниям, перечисленным в самом Указе:

1. Контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом.
   — п. 4 Указа Президента РФ от 21.09.2022 № 647

Этот перечень закрытый и крайне узкий:

1. Установить в период частичной мобилизации следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации: а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими; в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы.
   — п. 5 Указа Президента РФ от 21.09.2022 № 647

Как видно, в период частичной мобилизации контрактник может быть уволен только по возрасту (предельному возрасту), по состоянию здоровья (ВВК — «не годен») либо в связи с приговором суда о лишении свободы. Ни «увольнение по собственному желанию» (п. 6 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), ни «семейные обстоятельства» (подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ) в этот перечень не входят.

Вывод (развилка):

• Если ваш контракт действует в период частичной мобилизации (вы мобилизованы или заключили контракт, действие которого по п. 4 Указа продлено до окончания мобилизации), рождение третьего ребёнка не даёт вам права на увольнение ни по семейному основанию, ни по собственному желанию — увольнение возможно только по трём основаниям п. 5 Указа № 647.
• Если вы проходите службу по «обычному» контракту вне периода частичной мобилизации, ограничения п. 4–5 Указа № 647 на вас не распространяются, и применим порядок п. 6 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ (рапорт + оценка аттестационной комиссии), описанный в предыдущем блоке.

Процедура подачи рапорта и порядок увольнения; обжалование отказа

Порядок увольнения военнослужащих определяется Положением, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237. Увольнение производится только по одному из оснований ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ:

1. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона , в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.
   — п. 2 ст. 34 Положения, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237

Процедурно вам нужно: подать рапорт на имя командира (начальника) об увольнении по собственному желанию при уважительных причинах (п. 6 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), приложив свидетельства о рождении всех троих детей, справку о составе семьи, документы о том, что жена не работает (справка о доходах / трудовая книжка / сведения об уходе). Рапорт рассматривается на заседании аттестационной комиссии, которая даёт заключение об уважительности причин; затем решение об увольнении принимает соответствующее воинское должностное лицо — командир (начальник).

Если последует отказ (комиссия не признала причины уважительными либо отказали в увольнении в период мобилизации), отказ обжалуется в порядке административного судопроизводства в гарнизонный военный суд по месту дислокации воинской части (споры об увольнении с военной службы — дела, вытекающие из военно-служебных отношений). При обжаловании суд проверяет, тщательно ли исследованы все обстоятельства семьи, включая интересы детей и причины, препятствующие второму родителю участвовать в уходе.

Важное предупреждение о риске: не покидайте воинскую часть и не прекращайте исполнение обязанностей до издания приказа об исключении из списков личного состава. Самовольное оставление части или неявка на службу образуют преступление:

1. Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или медицинской организации продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - (В редакции Федерального закона от 25.11.2013 № 317-ФЗ) наказываются арестом на срок до шести месяцев или содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до одного года.
   — ч. 1 ст. 337 УК РФ

Даже при уверенности в уважительности своих причин уход со службы без оформленного увольнения влечёт уголовную ответственность (а для контрактников в период мобилизации деяния по ст. 337 УК РФ наказываются ещё строже — по ч. 3 и ч. 5 этой статьи). Поэтому до вступления в силу приказа об увольнении вы обязаны оставаться на службе.