Законен ли перевод военнослужащего по контракту в боевое подразделение на нижестоящую должность без его согласия и подписи в листе беседы

Законность перевода на нижестоящую должность без согласия

Ключевой вопрос: допускает ли закон перевод военнослужащего-контрактника на низшую воинскую должность без его письменного согласия, со ссылкой на «служебную необходимость». Ответ даёт Положение о порядке прохождения военной службы, которое разграничивает перевод на равную и на низшую должность.

1. Воинская должность военнослужащего считается низшей, если для нее штатом предусмотрено более низкое воинское звание, чем воинское звание по прежней воинской должности, а при равенстве предусмотренных штатом воинских званий - более низкий месячный оклад в соответствии с занимаемой воинской должностью. 17. Назначение военнослужащего на низшую воинскую должность производится: а) в связи с организационно-штатными мероприятиями - при невозможности назначения военнослужащего на высшую или равную воинскую должность (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, - с его согласия); а 1 ) в связи со служебной необходимостью - на воинские должности руководящего и профессорско-преподавательского состава в военных образовательных организациях высшего образования, военных комиссаров субъектов Российской Федерации (для высших офицеров, с их согласия); (Дополнение подпунктом - Указ Президента Российской Федерации от 05.03.2021 № 128 ) б) по семейным обстоятельствам по личной просьбе (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту); в) по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, - с его согласия); г) по личной просьбе (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту); д) в порядке реализации дисциплинарного взыскания "снижение в должности" или "снижение в воинском звании на одну ступень с переводом на низшую должность", а также в случае если в течение года после наложения дисциплинарного взыскания "предупреждение о неполном служебном соответствии" прапорщик (мичман) или офицер не исправил своего поведения образцовым выполнением воинского долга и взыскание не сыграло своей воспитательной роли; е) в связи с несоответствием военнослужащего установленным нормативными правовыми актами Российской Федерации требованиям к военнослужащим Вооруженных Сил Российской Федерации, осуществляющим работы по эксплуатации ядерных боеприпасов, - с его согласия (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту)
   — п. 16, 17 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237)

Здесь закреплено решающее правило: назначение на низшую должность возможна только по закрытому перечню оснований, и практически во всех случаях для контрактника требуется его согласие. Основания «служебная необходимость» в подпункте «а.1» применимо лишь к узкой категории (руководящий и профессорско-преподавательский состав военных образовательных организаций, военные комиссары субъектов, причём для высших офицеров) — к переводу рядового контрактника в боевое подразделение оно отношения не имеет. Вопрос о переводе «по необходимости» на равную должность регулируется отдельной нормой:

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность. Перевод данного военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без его согласия, за исключением следующих случаев
   — п. 2 ст. 15 Положения, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237

То есть «служебная необходимость» допускает перевод контрактника только на равную воинскую должность (и только с теми исключениями, где согласие не требуется). На низшую должность по этому основанию перевести нельзя.

Вывод Пленума Верховного Суда прямо фиксирует, что перечень случаев и условий перевода является исчерпывающим и произвольный перевод не допускается:

Исходя из содержания пункта 2 статьи 15 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность без его согласия, что обусловлено спецификой военной службы и само по себе не может рассматриваться как нарушение его прав и свобод. Вместе с тем данное обстоятельство не предполагает возможность произвольного перевода такого военнослужащего в другую воинскую часть (в другую местность), поскольку статья 15 Положения о порядке прохождения военной службы устанавливает исчерпывающий перечень случаев и условий, при которых военнослужащие могут быть переведены к новому месту службы из одной воинской части в другую, в том числе находящуюся в другой местности
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

Вывод: перевод контрактника в другое (в том числе боевое) подразделение с назначением на низшую должность без его письменного согласия по мотиву «служебной необходимости» законом не предусмотрен. Перечень оснований назначения на низшую должность закрыт (оргштатные мероприятия — только с согласия; семейные обстоятельства и личная просьба — по просьбе контрактника; состояние здоровья — с согласия; дисциплинарное взыскание — которого у клиента нет). Если в приказе основанием указана именно «служебная необходимость» с понижением в должности — приказ незаконен.

Значение записи о «согласии» в листе беседы, которую клиент не подписывал

Для назначения контрактника на низшую должность обязательным документом является его личное письменное согласие. Порядок оформления раскрывает ведомственная Инструкция:

рапорт военнослужащего о согласии с назначением - в случае назначения на высшую воинскую должность или на низшую воинскую должность (в связи с организационно-штатными мероприятиями, по семейным обстоятельствам, по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии либо по личной просьбе военнослужащего). В случае представления военнослужащего (с его согласия либо в порядке дисциплинарного взыскания) к назначению на низшую воинскую должность, которая входит в полномочия по назначению нижестоящего командира (начальника), соответствующий командир (начальник), пользующийся правом назначения на воинскую должность, которую замещает военнослужащий, издает приказ об освобождении военнослужащего от занимаемой воинской должности и назначении его на низшую воинскую должность или об освобождении военнослужащего от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение командира (начальника), имеющего право назначать военнослужащего на эту воинскую должность
— п. 9 Инструкции, утв. Приказом Министра обороны РФ от 30.09.2002 № 350

Это подтверждает: рапорт (письменное согласие) — обязательный документ именно для назначения на низшую должность. Запись в листе беседы, которую клиент не подписывал, не является надлежащим письменным согласием — это не рапорт, и при оспаривании в суде она не заменит отсутствующий рапорт военнослужащего.

При этом следует различать две возможные ситуации. Если фактический перевод производится в пределах одной воинской части (в другое подразделение той же части), а не «к новому месту военной службы» в смысле ст. 15 Положения, то нормы о переводе применяются иначе — но и в этом случае назначение на низшую должность без согласия контрактника остаётся невозможным в силу п. 17 ст. 11 Положения (приведён выше). Если же речь идёт о переводе в другую воинскую часть (иное место службы), то дополнительно должен соблюдаться закрытый перечень оснований ст. 15 Положения.

Вывод: запись о «согласии» в листе беседы, сделанная без подписи клиента, юридически не порождает согласия и не может служить основанием для назначения на низшую должность. Отсутствие рапорта о согласии — самостоятельное основание признать приказ о переводе незаконным. Внесение в лист беседы заведомо ложной записи о согласии содержит признаки служебного подлога (ст. 292 УК РФ) и/или превышения должностных полномочий (ст. 286 УК РФ) со стороны должностного лица, что даёт повод для обращения в военную прокуратуру.

Как обжаловать: орган, порядок и срок

Оспаривание решения (приказа) воинского должностного лица производится в военный суд в порядке КАС РФ — как по первой ветке, так и по всем смежным вопросам (подсудность военных судов следует из п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8).

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок обращения — три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав:

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Административное исковое заявление (далее – заявление) об оспаривании решений, действий (бездействия) органов военного управления и воинских должностных лиц исходя из положений части 1 статьи 4 и части 1 статьи 219 КАС РФ подается в военный суд в трехмесячный срок со дня, когда административному истцу стало известно о нарушении его прав, свобод и законных интересов. Пропуск данного срока не является для суда основанием для отказа в принятии заявления, но при отсутствии уважительных причин, которые подлежат выяснению судом в предварительном судебном заседании или в судебном заседании независимо от того, ссылались ли на это обстоятельство заинтересованные лица, может являться основанием для отказа в удовлетворении заявления с указанием в мотивировочной части решения только на установление судом данного обстоятельства. 7. При рассмотрении споров, связанных с прохождением военной службы, судам следует учитывать, что в силу частей 1 и 4 статьи 15, статьи 120 Конституции Российской Федерации суд обязан разрешать дела на основании Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов и иных нормативных правовых актов, а также на основании общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации, являющихся составной частью ее правовой системы.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8 (порядок и срок обжалования в военный суд)

Эти нормы означают, что отсчёт срока идёт с момента, когда клиент узнал о готовящемся/изданном приказе о переводе на низшую должность. К иску прикладываются документы по перечню ст. 220 КАС РФ:

1. наименование, номер, дата принятия оспариваемого решения, дата и место совершения оспариваемого действия (бездействия); 4) сведения о том, в чем заключается оспариваемое бездействие (от принятия каких решений либо от совершения каких действий в соответствии с обязанностями, возложенными в установленном законом порядке, уклоняются орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями); 5) иные известные данные в отношении оспариваемых решения, действия (бездействия). В случае оспаривания решения Федеральной службы судебных приставов, а также решения , действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя в числе таких данных указываются известные сведения об исполнительном документе, в связи с исполнением которого оспариваются решение, действие (бездействие), и об исполнительном производстве; (В редакции Федерального закона от 21.12.2021 № 417-ФЗ) 6) сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием), а в случае подачи заявления прокурором или указанными в статье 40 настоящего Кодекса лицами - о правах, свободах и законных интересах иных лиц; 7) нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие); 8) сведения о невозможности приложения к административному исковому заявлению каких-либо документов из числа указанных в части 3 настоящей статьи и соответствующие ходатайства; 9) сведения о том, подавалась ли в вышестоящий в порядке подчиненности орган или вышестоящему в порядке подчиненности лицу жалоба по тому же предмету, который указан в подаваемом административном исковом заявлении. Если такая жалоба подавалась, указываются дата ее подачи, результат ее рассмотрения; 10) требование о признании незаконными решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями
   — п. 3, 9 ч. 2 ст. 220 КАС РФ

До вступления решения в законную силу можно просить суд о мерах предварительной защиты — в том числе о приостановлении действия оспариваемого приказа:

1. По заявлению о применении мер предварительной защиты административного истца или лица, обратившегося в суд в защиту прав других лиц или неопределенного круга лиц, суд может принять меры предварительной защиты по административному иску , в том числе в случае приостановления производства по административному делу в целях урегулирования спора, если : (В редакции Федерального закона от 26.07.2019 № 197-ФЗ ) 1) до принятия судом решения по административному делу или примирения сторон существует опасность нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца или неопределенного круга лиц, в защиту прав, свобод и законных интересов которых подано административное исковое заявление; (В редакции федеральных законов от 26.07.2019 № 197-ФЗ , от 24.07.2023 № 349-ФЗ ) 2) защита прав, свобод и законных интересов административного истца будет невозможна или затруднительна без принятия таких мер. 2. Суд может приостановить полностью или в части действие оспариваемого решения, запретить совершать определенные действия, принять иные меры предварительной защиты по административному иску
   — ч. 1, 2 ст. 85 КАС РФ

Вывод: приказ о переводе на низшую должность без согласия надлежит обжаловать административным иском в гарнизонный военный суд в течение трёх месяцев с момента, когда стало известно о его издании (или о нарушении прав), с одновременным ходатайством о мере предварительной защиты — приостановлении действия приказа. Параллельно — подать заявление в военную прокуратуру (по факту возможного служебного подлога в листе беседы) и рапорт вышестоящему командиру.

Риск неисполнения приказа и границы «обязательности» незаконного приказа

Клиент спрашивает, «что делать» и насколько он обязан исполнять такой приказ. Здесь важно провести границу между общим правилом беспрекословного подчинения и ситуацией заведомо незаконного приказа.

Военнослужащие обладают правами и свободами человека и гражданина с некоторыми ограничениями, установленными настоящим Федеральным законом, федеральными конституционными законами и федеральными законами. На военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. В связи с особым характером обязанностей, возложенных на военнослужащих, им предоставляются социальные гарантии и компенсации. (В редакции Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) Особенности статуса военнослужащих, проходящих военную службу в военное время, в период мобилизации, во время исполнения обязанностей военной службы в условиях чрезвычайного положения и при вооруженных конфликтах регулируются федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 3. Военнослужащим выдаются документы, удостоверяющие их личность и гражданство, а также документы, удостоверяющие личность и правовое положение военнослужащих. Порядок выдачи военнослужащим указанных документов и финансирования мероприятий, связанных с их выдачей, определяется Правительством Российской Федерации. 4.
— п. 2 ст. 1 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (обязанность добросовестно исполнять общие, должностные и специальные обязанности)

Специфика военной службы действительно предполагает беспрекословное выполнение задач. Однако уголовный закон специально защищает исполнителя от заведомо незаконного приказа:

1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение. 2. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность
   — ст. 42 УК РФ, п. 1

В отношении ответственности за неисполнение приказа действует ст. 332 УК РФ, причём наказуемо только неисполнение приказа, отданного в установленном порядке:

1. Неисполнение подчиненным приказа начальника, отданного в установленном порядке, причинившее существенный вред интересам службы, - наказывается ограничением по военной службе на срок до двух лет
   — ч. 1 ст. 332 УК РФ

Смысл сопоставления этих норм: если приказ о переводе на низшую должность издан без требуемого согласия (в нарушение п. 17 ст. 11, ст. 15 Положения) и на основании сфальсифицированной записи о согласии — он является заведомо незаконным. Неисполнение заведомо незаконного приказа исключает уголовную ответственность (п. 2 ст. 42 УК РФ), а приказ, отданный с грубым нарушением установленного порядка, не порождает обязанности подчинения в том смысле, который защищён ч. 1 ст. 332 УК РФ.

Важная оговорка о рисках: неисполнение приказа на практике всегда сопряжено с оценочными рисками (как поведение будет квалифицировано командованием и органами расследования), поэтому наиболее безопасная тактика — не отказываться в «лоб», а (1) письменно заявить о несогласии и отсутствии рапорта; (2) обжаловать приказ в суд с ходатайством о приостановлении его действия и в прокуратуру. Это переводит спор в правовое русло, а не в плоскость «исполнил — не исполнил».

Вывод: обязанности слепо исполнять приказ, изданный с нарушением закона (без согласия на понижение и на основании фиктивной записи), закон на клиента не возлагает — заведомо незаконный приказ неисполним без уголовной ответственности. Но оптимальная линия защиты — немедленное судебное обжалование с приостановлением приказа, а не пассивный отказ.

Денежные последствия перевода на нижестоящую должность

Перевод на низшую должность влечёт уменьшение месячного оклада по занимаемой должности, а с ним — и ряда надбавок, исчисляемых от оклада. Именно признак «более низкий месячный оклад» является определителем низшей должности (п. 16 ст. 11 Положения, приведён выше). Поэтому незаконный перевод непосредственно влечёт имущественные потери клиента.

Если приказ будет признан незаконным и отменён, клиент вправе требовать восстановления на прежней должности и выплаты недополученного денежного довольствия. В административном иске к требованию о признании приказа незаконным следует присоединить требование о возложении на должностное лицо обязанности устранить допущенное нарушение (восстановить в прежней должности, произвести перерасчёт и выплату разницы в денежном довольствии). Основание — акт о взыскании недополученного довольствия и о восстановлении нарушенного права следует из общих гарантий, закреплённых в статусном законе: военнослужащий не может быть лишён права на денежное довольствие иначе как по основаниям, установленным законом, а незаконное удержание/невыплата подлежат возмещению (применительно к ст. 12, 13 ФЗ «О статусе военнослужащих», гарантирующим право на денежное довольствие и его недопустимое произвольное уменьшение).

Вывод: при признании перевода незаконным клиент вправе требовать восстановления на прежней (или равной) должности и выплаты разницы в денежном довольствии за период пребывания на низшей должности. Требование о перерасчёте и выплате следует включать в тот же административный иск либо заявить одновременно с обжалованием приказа.

Денежные последствия перевода на нижестоящую должность (уточнение)

Спор о законности перевода является публично-правовым (военно-служебные отношения с органом военного управления), поэтому частноправовые меры — неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ — здесь не применяются. Восстановление нарушенного права происходит через специальные нормы о денежном довольствии.

Суть денежного последствия заложена уже в определении низшей должности: она отличается именно более низким месячным окладом по воинской должности (п. 16 ст. 11 Положения, цитировано выше — c1). Следовательно, незаконный перевод непосредственно уменьшает оклад и производные от него надбавки. Оклад по воинской должности является базовым элементом денежного довольствия, который устанавливается в соответствии с ФЗ от 07.11.2011 № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат»: размеры окладов по типовым воинским должностям и тарифные разряды утверждаются ведомственным порядком (Приказ Министра обороны РФ, определяющий Порядок обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооружённых Сил), и именно тарифный разряд занимаемой должности определяет размер оклада.

Вывод: при признании судом приказа о переводе незаконным клиент вправе требовать возложения на должностное лицо обязанности устранить нарушение — восстановить в прежней (или равной) должности и произвести перерасчёт с выплатой недополученной разницы в денежном довольствии за весь период нахождения на низшей должности. Соответствующее требование о восстановлении нарушенного права и выплате причитающегося довольствия следует включать в тот же административный иск об оспаривании приказа. Проценты (ст. 395 ГК РФ) по этой категории споров не применяются.