Как добиться перевода на вышестоящую должность при отказе командира и как уйти на восстановление после операции в платной клинике, если часть не отпускает

Перевод на вышестоящую должность: есть ли у командира право отказать

Перевод военнослужащего по контракту «в порядке продвижения по службе» прямо предусмотрен Положением о порядке прохождения военной службы как самостоятельное основание перевода:

б) в порядке продвижения по службе; в) по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; г) по семейным обстоятельствам по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); д) по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту);
— п. 1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы № 1237

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы в порядке продвижения по службе с назначением с его согласия на высшую воинскую должность.
   — п. 3 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237

Из этих норм следует: перевод на высшую воинскую должность — один из установленных видов перевода, и производится он «с согласия» военнослужащего, а не по его безусловному требованию. Ключевой момент — самого по себе «запрета отказывать» в продвижении по службе закон не устанавливает. Распространённое мнение, что «на вышестоящую должность отказать не имеют права», текстом нормы не подтверждается: перевод по этому основанию носит оценочный, служебный характер, а её реализация связана с назначением на должность, о чём говорит ст. 11 того же Положения:

1. Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением.
   — п. 5 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы № 1237

То есть назначение (а значит, и перевод с назначением) допускается только если военнослужащий «отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности», с учётом уровня подготовки, психологических качеств, состояния здоровья и «иных обстоятельств». Фактически решение о переводе на высшую должность является правом (усмотрением) командования, а не абсолютной обязанностью командира переводить каждого подавшего рапорт. Поэтому отказ со ссылкой на отсутствие вакантной должности «мест нет» сам по себе не обязательно противозаконен.

Однако это не значит, что рапорт можно проигнорировать. У командира есть обязанность рассмотреть обращение по существу и дать мотивированный письменный ответ, а у военнослужащего — право обжаловать отказ. Нормы о таком рассмотрении:

1. Граждане имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения, включая обращения объединений граждан, в том числе юридических лиц, в государственные органы, органы местного самоуправления и их должностным лицам, в государственные и муниципальные учреждения и иные организации, на которые возложено осуществление публично значимых функций, и их должностным лицам. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 80-ФЗ ) 2. Граждане реализуют право на обращение свободно и добровольно. Осуществление гражданами права на обращение не должно нарушать права и свободы других лиц. 3. Рассмотрение обращений граждан осуществляется бесплатно.
   — ст. 2 ФЗ от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан РФ», п. 1

1. Государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо: 1) обеспечивает объективное, всестороннее и своевременное рассмотрение обращения, в случае необходимости - с участием гражданина, направившего обращение; 2) запрашивает, в том числе в электронной форме, необходимые для рассмотрения обращения документы и материалы в других государственных органах, органах местного самоуправления и у иных должностных лиц, за исключением судов, органов дознания и органов предварительного следствия; (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 227-ФЗ ) 3) принимает меры, направленные на восстановление или защиту нарушенных прав, свобод и законных интересов гражданина; 4) дает письменный ответ по существу поставленных в обращении вопросов
   — ч. 1 ст. 10 ФЗ № 59-ФЗ

1. Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения
   — ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ

Важное следствие: если вакантная вышестоящая должность фактически существует (есть в штате), а командир ограничился устным «мест нет», не проверив штат и не дав письменного ответа по существу, — это можно и нужно обжаловать как бездействие/необоснованный отказ. Но если вакансии действительно нет либо военнослужащий объективно не отвечает требованиям должности (нет допуска, образования, выслуги, медпоказаний), отказ будет правомерным.

Вывод по вопросу: безусловной обязанности переводить на вышестоящую должность «только по факту рапорта» закон не устанавливает — перевод в порядке продвижения по службе производится с согласия военнослужащего и при условии соответствия требованиям должности, то есть по усмотрению командования. Обжалованию подлежит не сам факт отказа как таковой, а немотивированный отказ / нерассмотрение рапорта по существу, особенно при наличии реальной вакантной должности.

Как добиться рассмотрения перевода: порядок действий и обращения

Первичный механизм — подать рапорт командиру письменно, с обязательной фиксацией регистрации (входящий номер, дата, отметка на копии), и добиться письменного ответа по существу. Ответ должен даваться в срок:

1. Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения
   — ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ

При отказе либо отсутствии ответа обжалование идёт по двум линиям — внесудебной (вышестоящему командованию, в военную прокуратуру) и судебной (гарнизонный военный суд). Право выбора порядка прямо закреплено:

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок на обращение в суд — три месяца со дня, когда стало известно о нарушении права (то есть со дня получения письменного отказа либо, при неполучении ответа, — по истечении разумного срока ожидания):

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

При удовлетворении иска суд не даёт командиру команду «назначить на должность», но обязывает устранить нарушение — например, рассмотреть рапорт по существу с учётом штата части:

1. об удовлетворении полностью или в части заявленных требований о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными, если суд признает их не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца, и об обязанности административного ответчика устранить нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца или препятствия к их осуществлению
   — п. 1 ч. 2 ст. 227 КАС РФ

Также к командиру, нарушающему право на обращение (нерассмотрение рапорта), применимы меры дисциплинарной и административной ответственности по ст. 5.59 КоАП РФ, а надзор ведёт военная прокуратура (ст. 10, 21, 27 ФЗ «О прокуратуре РФ»). Поэтому помимо суда эффективно направить параллельные жалобы: рапорт-жалобу вышестоящему командиру и заявление в военную прокуратуру гарнизона с требованием проверить, есть ли в штате вакантная должность и законен ли отказ.

Что писать в рапорте/жалобе: прошу рассмотреть моё обращение о переводе в порядке продвижения по службе (п. 1, 3 ст. 15 Положения № 1237) на должность (указать ВУС/наименование); сообщить, имеется ли в штате указанная вакантная должность и соответствую ли я требованиям к ней (п. 5 ст. 11 Положения № 1237); дать письменный мотивированный ответ. К рапорту приложить доказательства: копию ранее поданного рапорта с входящим номером, сведения о вакансии (если есть), документы о квалификации.

Вывод по вопросу: главное — перевести спор из плоскости «устного отказа» в плоскость официального письменного признания или письменного мотивированного отказа, зафиксировав регистрацию рапорта. При отсутствии ответа или немотивированном отказе — жалоба вышестоящему командиру и в военную прокуратуру, а при необходимости — административный иск в гарнизонный военный суд в 3-месячный срок, с требованием обязать рассмотреть рапорт по существу (а не назначить на конкретную должность).

Второй вопрос: восстановление после операции и право на отпуск по болезни/освобождение

Позиция части «оперировался не в госпитале — значит сиди в части» юридически несостоятельна. Закон возлагает заботу о здоровье военнослужащего именно на командира и не связывает режим лечения с тем, где сделана операция:

1. Охрана здоровья военнослужащих обеспечивается созданием благоприятных условий военной службы, быта и системой мер по ограничению опасных факторов военной службы, проводимой командирами во взаимодействии с органами государственной власти. Забота о сохранении и об укреплении здоровья военнослужащих - обязанность командиров.
   — п. 1 ст. 16 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

Военнослужащий имеет право на медицинскую помощь в гражданских медорганизациях, когда в военно-медицинской организации нет отделения соответствующего профиля, специалистов или оборудования, а также в экстренных/неотложных случаях:

При отсутствии по месту военной службы или месту жительства военнослужащих либо по месту прохождения военных сборов гражданами, призванными на военные сборы, военно-медицинских организаций и (или) при отсутствии в них отделений соответствующего профиля, специалистов или специального медицинского оборудования, а также в экстренных или неотложных случаях военнослужащие и граждане, призванные на военные сборы, имеют право на получение медицинской помощи, прохождение медицинских осмотров, диспансеризации в медицинских организациях государственной системы здравоохранения и муниципальной системы здравоохранения.
— абз. 5 п. 2 ст. 16 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ

Ключевой инструмент в вашей ситуации — отпуск по болезни или освобождение от исполнения обязанностей военной службы, которые оформляются только через заключение военно-врачебной комиссии (ВВК), а не «по усмотрению командира». Основание и сроки:

1. Отпуск по болезни предоставляется военнослужащему на основании заключения военно-врачебной комиссии в соответствии с Положением о военно-врачебной экспертизе. Отпуск по болезни предоставляется военнослужащему на срок от 30 до 60 суток. Военнослужащему, проходящему военную службу по призыву, отпуск по болезни может быть продлен не более чем на 60 суток. Военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, отпуск по болезни может быть продлен не более чем на 30 суток.
   — п. 7 ст. 31 Положения о порядке прохождения военной службы № 1237

Общий предельный срок непрерывного нахождения на лечении и в отпуске по болезни — четыре месяца (с возможностью продления по решению медоргана), после чего — обязательное освидетельствование ВВК на годность:

1. В общей сложности срок непрерывного нахождения военнослужащего на лечении в лечебных учреждениях и в отпуске по болезни не должен превышать четырех месяцев, кроме случаев, когда законодательством Российской Федерации предусмотрены более длительные сроки нахождения на лечении. По истечении установленного срока непрерывного нахождения на лечении и в отпуске по болезни военнослужащий подлежит освидетельствованию военно-врачебной комиссии для решения вопроса о годности его к военной службе.
   — п. 8 ст. 31 Положения о порядке прохождения военной службы № 1237

Пороговое правило, когда ВВК даёт именно отпуск по болезни, а когда простое освобождение:

1. В мирное время военно-врачебная комиссия выносит заключение о необходимости предоставления военнослужащему отпуска по болезни в случае, если срок, по истечении которого военнослужащий может приступить к исполнению обязанностей военной службы, составляет не менее 30 суток. В случае если указанный срок составляет менее 30 суток, военно-врачебная комиссия выносит заключение о необходимости предоставления военнослужащему освобождения.
   — п. 62 Положения о военно-врачебной экспертизе, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.07.2013 № 565

Применение к вашей ситуации: врач гражданской клиники указал срок восстановления не менее 7 месяцев с необходимостью покоя и наблюдения. Это более 30 суток — то есть ВВК обязана вынести заключение о предоставлении отпуска по болезни (а при необходимости, если восстановление в разумные сроки не ожидается, — решить вопрос о годности). Для этого нужно, чтобы командование направило вас на ВВК, а ВВК учла выписку и рекомендации лечащего врача. Отказ части мотивировать тем, что операция сделана платно в гражданской клинике, законом не предусмотрен — медицинские документы клиники (выписка, рекомендации, лист нетрудоспособности при наличии) являются полноценным основанием для направления на освидетельствование.

Что нужно сделать: (1) письменным рапортом командиру просить направить вас на ВВК с приложением выписки и рекомендаций врача о сроках восстановления (7 месяцев, покой, наблюдение); требовать либо отпуск по болезни по заключению ВВК, либо госпитализацию в военно-лечебное учреждение для продолжения лечения/реабилитации; (2) при отказе — жалоба вышестоящему командиру, в военную прокуратуру, а затем административный иск в гарнизонный военный суд (ст. 218, 219 КАС РФ); (3) выполняя приказ о нахождении в части, не оставляйте часть самовольно — это образует состав правонарушения; добивайтесь решения через ВВК и обжалование.

Вывод по вопросу: освобождение от службы на время восстановления законно оформить можно и нужно — но не «домой по выписке», а через заключение ВВК об отпуске по болезни (срок восстановления свыше 30 суток прямо даёт на это основание) либо через госпитализацию в военно-лечебное учреждение. Отказ части со ссылкой на то, что операция сделана в платной клинике, закону не соответствует; главное — добиться направления на ВВК с приложением меддокументов, а при отказе обжаловать его в прокуратуру и в гарнизонный военный суд в 3-месячный срок.