Законно ли назначение на должность командира роты, если по документам военнослужащий числится в другой части на другой должности и нет приказа о материальной ответственности?

Законно ли назначение на должность командира роты, если военнослужащий числится в списках другой воинской части на должности начальника продовольственной службы

Ключевое: назначение на воинскую должность — это не «фактическое допущение к исполнению обязанностей», а решение уполномоченного должностного лица, оформляемое приказом по личному составу. Поэтому «хотят назначить» без приказа юридически ничего не меняет: должность командира роты вы не занимаете и обязанности по ней исполнять не обязаны, пока не издан соответствующий приказ.

1. Полномочия должностных лиц по назначению военнослужащих на не предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи воинские должности устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа , в котором предусмотрена военная служба.
   — п. 3 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237)

Из этой нормы следует, что право назначения на должность командира роты (должность, для которой штатом предусмотрено звание вплоть до «капитана») принадлежит не командиру батальона и не командиру полка, а тому должностному лицу, которому такое право делегировано руководителем федерального органа исполнительной власти (для Минобороны — Министром обороны) и которое определено в соответствующем перечне должностных лиц, имеющих право издавать приказы по личному составу. Если вам объявляют назначение приказом командира батальона/полка, необходимо проверить, входит ли эта должность в его полномочия: по общему правилу назначение на должности командира роты производится приказом командира соединения (и выше), а не командиром части.

1. Должностные лица пользуются правом назначения на воинские должности (освобождения от воинских должностей) в отношении военнослужащих, находящихся в их прямом подчинении. Вышестоящие должностные лица пользуются таким же правом назначения на воинские должности, которое предоставлено нижестоящим должностным лицам.
   — п. 4 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы

Право назначения возникает только в отношении военнослужащих, находящихся в прямом подчинении у должностного лица. Вы числитесь в списках личного состава другой воинской части на должности начальника продовольственной службы, то есть прямого подчинения командиру той части, где предполагается должность командира роты, у вас юридически нет — а значит, он не вправе издать приказ о вашем назначении, не приняв вас в списки своей части.

1. Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением.
   — п. 46 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы (?)

Даже если приказ издан, он должен опираться на то, что вы отвечаете требованиям, предъявляемым к должности командира роты (уровень подготовки, психологические качества, состояние здоровья). Сам по себе факт, что вы «по факту исполняете обязанности зама», таким основанием не является — исполнение обязанностей по чужой должности не создаёт права на назначение.

Отсюда прямой ответ на ваш вопрос: сначала — перевод к новому месту военной службы (зачисление в списки части, где есть должность командира роты) со сдачей дел и должности начальника продовольственной службы, затем — приказ уполномоченного должностного лица о назначении на должность командира роты. Обратный порядок (сначала «назначить», потом разбираться с учётом) незаконен, поскольку привёл бы к тому, что вы одновременно числились бы по двум частям и двум должностям.

Вывод по вопросу: назначение командиром роты без предварительного перевода в эту воинскую часть и без приказа уполномоченного на то должностного лица незаконно. Требование «сначала перевод и зачисление в списки части, потом приказ о назначении» соответствует закону. Если приказ о назначении уже издан «поверх» вашей прежней должности — его следует обжаловать (см. блок о procedure ниже).

Обязателен ли перевод к новому месту службы и требуется ли ваше согласие на должность командира роты

Должность командира роты — это, как правило, высшая должность по отношению к вашей прежней должности (и к фактически исполняемой должности заместителя командира роты). Перевод в другую воинскую часть с назначением на высшую должность имеет специальное правило о согласии.

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы в порядке продвижения по службе с назначением с его согласия на высшую воинскую должность.
   — п. 3 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы

Это значит: если должность командира роты для вас высшая (а это надо сверить по штату и тарифным разрядам — командир роты, как правило, выше заместителя командира роты), то перевод к новому месту военной службы в порядке продвижения по службе возможен только с вашего согласия. Согласие оформляется рапортом. Отсутствие вашего рапорта — самостоятельное основание считать назначение незаконным, даже если все остальные документы в порядке.

Обратная ситуация (защитная ветка): если должность для вас равная или назначение идёт не «в порядке продвижения по службе», а по служебной необходимости, то согласие не требуется, и перевод может быть произведён без вашего рапорта.

1. Военнослужащий в случае перевода к новому месту военной службы направляется туда после сдачи дел и освобождения от воинской должности, но не позднее чем через месяц со дня получения воинской частью приказа или письменного извещения о его переводе, кроме случаев, когда военнослужащий находится в отпуске, в командировке или на лечении.
   — п. 7 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы

При любом варианте перевода установлена процедура: военнослужащий направляется к новому месту службы после сдачи дел и освобождения от воинской должности, и не позднее месяца со дня получения частью приказа (извещения) о переводе. Это прямо подтверждает вашу интуицию: сначала сдача дел и должности начальника продовольственной службы — потом убытие и назначение. «Двойное» числение (по старой должности в ППД и по новой в батальоне) законом не предусмотрено.

Вывод по вопросу: перевод к новому месту службы обязателен и предшествует назначению; при назначении на высшую должность в порядке продвижения по службе требуется ваше согласие (рапорт), без него назначение незаконно. Если должность равная и перевод идёт по служебной необходимости — согласие не требуется, но процедура «сдача дел и должности → убытие → назначение» сохраняется.

Как законно оформить фактическое исполнение обязанностей заместителя командира роты — и что это даёт по деньгам

Фактическое исполнение чужих обязанностей без приказа — это не «врид» и не «врио», а неоформленное исполнение. Законный механизм — временное исполнение обязанностей, и он жёстко привязан к приказу и к согласию военнослужащего.

1. В связи со служебной необходимостью на военнослужащего может быть возложено временное исполнение обязанностей по следующей равной или высшей воинской должности, которую он не занимает: а) вакантной (незанятой) воинской должности - с его согласия (временное исполнение должности - врид); б) невакантной (занятой) воинской должности - в случае временного отсутствия занимающего ее военнослужащего, освобождения либо временного отстранения занимающего ее военнослужащего от исполнения обязанностей по занимаемой должности (временное исполнение обязанностей - врио).
   — п. 1 ст. 12 Положения о порядке прохождения военной службы

Отсюда: исполнение обязанностей заместителя командира роты может быть законным только при наличии приказа о возложении на вас временного исполнения обязанностей — по вакантной должности (врид) с вашего согласия либо по невакантной (врио) на период отсутствия занимающего её военнослужащего. Раз вы исполняете их «по факту» без такого приказа, юридически вы их не исполняете, а командир нарушает порядок.

1. Возложение на военнослужащего временного исполнения обязанностей по вакантной воинской должности и освобождение его от исполнения обязанностей по занимаемой воинской должности осуществляется должностным лицом, имеющим право назначения на эту воинскую должность.
   — п. 3 ст. 12 Положения о порядке прохождения военной службы

Возлагать временное исполнение по вакантной должности вправе только должностное лицо, имеющее право назначения на эту должность. Это тот же уровень, что и для назначения, — то есть командир батальона такими полномочиями по должности зама командира роты, по общему правилу, не обладает.

1. Непрерывный срок временного исполнения обязанностей по воинской должности, которую военнослужащий не занимает, не должен превышать: а) шести месяцев - в случае исполнения обязанностей по вакантной воинской должности; б) четырех месяцев - в случае исполнения обязанностей по невакантной воинской должности.
   — п. 2 ст. 12 Положения о порядке прохождения военной службы

1 1 . В случаях, указанных в пункте 1 настоящей статьи, военнослужащий освобождается от исполнения обязанностей по занимаемой воинской должности, но от занимаемой воинской должности не освобождается.
— п. 1(1) ст. 12 Положения о порядке прохождения военной службы

Есть и предел: непрерывный срок врид по вакантной должности — не более шести месяцев, врио по невакантной — не более четырёх. Важно и второе правило: при возложении временного исполнения вы освобождаетесь от исполнения обязанностей по занимаемой должности, но от самой должности не освобождаетесь. Значит, юридически вы остаётесь начальником продовольственной службы — со всеми вытекающими обязанностями по учёту и хранению материальных средств, даже если физически их не исполняете.

Денежный аспект: за исполнение обязанностей по вакантной должности оклад платится по временно исполняемой должности, но только со дня вступления в исполнение, оформленного приказом.

1. Военнослужащим по контракту, на которых в установленном статьей 12 Положения о порядке прохождения военной службы порядке возложено временное исполнение обязанностей по вакантным воинским должностям (врид), со дня вступления в исполнение обязанностей по этим воинским должностям и по день освобождения от их исполнения включительно выплачивается оклад по воинской должности, по которой на него возложено временное исполнение обязанностей.
   — п. 90 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих ВС РФ (Приказ МО РФ от 06.12.2019 № 727)

1. Военнослужащим по контракту, на которых возложено временное исполнение обязанностей по невакантным воинским должностям (врио), выплачивается оклад по воинской должности, занимаемой военнослужащим по контракту.
   — п. 91 Порядка, утв. Приказом МО РФ от 06.12.2019 № 727

Практический вывод: без приказа о врид/врио вы получаете оклад по должности начальника продовольственной службы — а не по должности зама командира роты. Если приказ о врид был, но оклад платили по старой должности, недоплату можно потребовать.

1. Денежное довольствие, причитающееся военнослужащему и своевременно не выплаченное или выплаченное в меньшем, чем следовало, размере, выплачивается за весь период, в течение которого военнослужащий имел право на него, но не более чем за три года, предшествовавшие обращению за получением денежного довольствия.
   — п. 9 Порядка, утв. Приказом МО РФ от 06.12.2019 № 727

Срок требования ограничен: недоплаченное денежное довольствие выплачивается за весь период, в течение которого вы имели право на него, но не более чем за три года, предшествовавшие обращению.

Вывод по вопросу: исполнение обязанностей заместителя командира роты без приказа о возложении временного исполнения незаконно оформлено; требуйте либо приказа о врид (с вашего согласия, срок до 6 месяцев) / врио (до 4 месяцев), либо назначения в установленном порядке. Оклад по временно исполняемой должности выплачивается только при наличии такого приказа — со дня вступления в исполнение; недоплату можно взыскать за период не более трёх лет до обращения. Пока приказа нет, вы юридически остаётесь на прежней должности со всеми обязанностями по ней.

Материальная ответственность: почему отсутствие приказа о приёме дел и должности — это ваш риск, а не формальность

Это второй, «невидимый» пласт вашей ситуации. Должность начальника продовольственной службы связана с хранением, выдачей и расходованием материальных средств. Поскольку от должности вы не освобождены (см. блок 3), формально вы остаётесь лицом, отвечающим за эти средства, — даже если фактически ими не занимаетесь.

Военнослужащие несут материальную ответственность в полном размере ущерба в случаях, когда ущерб причинен: по неосторожности военнослужащим, которому имущество было вверено на основании документа (документов), подтверждающего (подтверждающих) получение им этого имущества для обеспечения хранения, перевозки и (или) выдачи этого имущества либо производства финансовых расчетов;
— ст. 5 ФЗ от 12.07.1999 № 161-ФЗ «О материальной ответственности военнослужащих»

Здесь принципиально: полная материальная ответственность наступает, если имущество было вверено на основании документа (накладной, акта приёма, приказа о приёме дел и должности). Именно поэтому отсутствие приказа (акта) о приёме дел и должности работает в обе стороны: без документа о вверении вам имущества нельзя вменить полную ответственность за его утрату, но и вас нельзя обязать отвечать за то, что фактически принимал кто-то другой.

1. Если иное не установлено настоящим Федеральным законом, за ущерб, причиненный по неосторожности при исполнении обязанностей военной службы, военнослужащие несут материальную ответственность в следующих размерах: военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, - в размере причиненного ими ущерба, но не более двух окладов по воинской должности; военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, - в размере причиненного ими ущерба, но не более одного оклада месячного денежного содержания и одной ежемесячной надбавки за выслугу лет;
   — п. 1 ст. 4 ФЗ от 12.07.1999 № 161-ФЗ

Если ущерб причинён по неосторожности при исполнении обязанностей, ответственность по общему правилу ограниченная: для контрактников — в размере ущерба, но не более одного оклада месячного денежного содержания и одной надбавки за выслугу лет.

1. Военнослужащие несут материальную ответственность только за причиненный по их вине ущерб. (В редакции Федерального закона от 01.04.2020 № 81-ФЗ) 2. Военнослужащие, причинившие ущерб не при исполнении обязанностей военной службы, несут гражданско-правовую ответственность в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 04.12.2006 № 203-ФЗ) 3. Не допускается привлечение военнослужащего к материальной ответственности за ущерб, причиненный этим военнослужащим вследствие исполнения обязательного для него приказа (распоряжения) командира (начальника), иных правомерных действий (правомерного бездействия), в том числе совершенных в состоянии необходимой обороны, при задержании лица, совершившего преступление или административное правонарушение, для доставления органам власти и (или) пресечения возможности совершения им новых преступления или административного правонарушения, в состоянии крайней необходимости, вследствие действий (бездействия), связанных с обоснованным служебным риском, вследствие действий, осуществленных в отношении имущества воинской части в соответствии со специальными предписаниями нормативных правовых актов, а также за ущерб, причиненный вследствие действия непреодолимой силы, в том числе в результате физического принуждения военнослужащего, если вследствие такого принуждения он не мог руководить своими действиями (бездействием). (В редакции Федерального закона от 01.04.2020 № 81-ФЗ) 4.
   — п. 1 ст. 3 ФЗ от 12.07.1999 № 161-ФЗ

И ключевая защита: материальная ответственность возможна только за виновный ущерб, и исключена, если ущерб причинён вследствие исполнения обязательного приказа либо правомерных действий. Если вы исполняете обязанности зама командира роты по указанию командира без приказа, а в это время по должности начпрода что-то утрачено, — вина ваша должна доказываться, а ссылка на исполнение указаний командования является основанием освобождения от ответственности.

1. Командиры (начальники) воинских частей, виновные в незаконном увольнении военнослужащего (лица гражданского персонала) с военной службы (работы), незаконном переводе лица гражданского персонала на другую работу, незаконном назначении военнослужащего (лица гражданского персонала) на должность, не предусмотренную штатом (штатным расписанием) воинской части, либо на должность, оплачиваемую выше фактически занимаемой должности, несут материальную ответственность за ущерб, причиненный излишними денежными выплатами, произведенными в результате незаконного увольнения военнослужащего (лица гражданского персонала), незаконного перевода лица гражданского персонала на другую работу, незаконного назначения военнослужащего (лица гражданского персонала) на должность, в размере причиненного ущерба, но не более трех окладов месячного денежного содержания и трех ежемесячных надбавок за выслугу лет.
   — п. 4 ст. 4 ФЗ от 12.07.1999 № 161-ФЗ

Отдельно: за незаконное назначение на должность, оплачиваемую выше фактически занимаемой, материальную ответственность (до трёх окладов содержания) несёт командир, издавший такой приказ. Это ваш аргумент в переговорах: «назначить без приказа и без перевода» — это риск деньгами для самого командира.

Вывод по вопросу: приказ (акт) об освобождении от должности начальника продовольственной службы и о приёме дел и должности обязателен — без него на вас формально продолжают числиться материальные средства, а полная ответственность за них может быть вменена только при наличии документа о вверении имущества. Требуйте документального оформления передачи дел и должности при переводе; при исполнении чужих обязанностей по указанию командира вы защищены от материальной ответственности ссылкой на исполнение обязательного приказа/правомерные действия, а за незаконное назначение с излишними выплатами отвечает сам командир.

Как действовать: рапорт, обжалование и сроки

Пока приказа нет, ваша позиция — требовать письменного оформления. Первый шаг — рапорт по команде: изложить, какие обязанности вы фактически исполняете, с какого числа, по чьему указанию, и просить либо издать приказ о возложении временного исполнения обязанностей (с выплатой оклада по временно исполняемой должности), либо оформить перевод и назначение в установленном порядке. Письменный рапорт с отметкой о приёме (входящий номер) — ваш основной документ.

Если командир бездействует или издан незаконный приказ о назначении, защита идёт двумя путями: обращение к вышестоящему командиру (по подчинённости) и военному прокурору — и судебное обжалование. Право на суд по делам об оспаривании решений и бездействия органов военного управления прямо предусмотрено.

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок обращения в суд ограничен, и он короткий.

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Для фактов вашей ситуации это означает: три месяца считаются с того дня, когда вы узнали о нарушении — например, с даты ознакомления с приказом о назначении, с даты отказа в выплате оклада по временно исполняемой должности или с даты, когда стало очевидно бездействие по оформлению должности. Пропуск срока — самостоятельное основание для отказа, поэтому рапорта и обращения лучше подавать сразу, не дожидаясь окончания «испытательного» периода исполнения обязанностей. Дела военнослужащих об оспаривании действий органов военного управления рассматриваются военным судом (гарнизонным военным судом) в порядке главы 22 КАС РФ.

Денежные требования (недоплата оклада по временно исполняемой должности) заявляются одновременно — с приложением расчёта, справки финансового органа о выплатах и рапорта о врид.

Вывод по вопросу: действовать нужно письменным рапортом (оформление врид/врио либо перевод и назначение), при отказе или бездействии — обращение к вышестоящему командиру, военному прокурору и административное исковое заявление в гарнизонный военный суд по ст. 218, ч. 1 ст. 219 КАС РФ в течение трёх месяцев с момента, когда стало известно о нарушении; требования о недоплате денежного довольствия заявляются в том же порядке. Никакого «назначения фактически, без приказа» закон не допускает — настаивайте именно на письменном оформлении.

Куда и в какие сроки обжаловать незаконное назначение и бездействие командира

Право военнослужащего на судебное оспаривание решений и бездействия органов военного управления и должностных лиц прямо закреплено в КАС РФ, а дела военнослужащих подсудны военному суду.

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок обращения — три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав, свобод и законных интересов.

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Применительно к вашей ситуации это означает следующую последовательность, которая должна быть единой по всем вопросам ответа: (1) письменный рапорт командиру (по подчинённости) с требованием оформить возложение временного исполнения обязанностей либо провести перевод и назначение — с отметкой о приёме; (2) при отказе или бездействии — обжалование вышестоящему командиру и в органы военной прокуратуры (надзор за исполнением законов командирами воинских частей осуществляется военной прокуратурой, куда военнослужащий вправе подать жалобу на незаконные действия/бездействие командования — обращение в прокуратуру не ограничено порядком подчинённости); (3) при неудовлетворительном результате — административное исковое заявление в гарнизонный военный суд в порядке главы 22 КАС РФ. Трёхмесячный срок по ч. 1 ст. 219 КАС РФ отсчитывается от даты, когда вам стало известно о нарушении (например, с момента ознакомления с незаконным приказом о назначении или с момента, когда стало очевидно бездействие по оформлению должности). Требования о недоплате денежного довольствия по временно исполняемой должности заявляются одновременно, с приложением рапортов, справки финансового органа и расчёта (период взыскания — не более трёх лет, п. 9 Порядка № 727).

Вывод по вопросу: законный порядок защиты — рапорт по команде → жалоба вышестоящему командиру и военному прокурору → административный иск в гарнизонный военный суд по ч. 1 ст. 218 КАС РФ в трёхмесячный срок по ч. 1 ст. 219 КАС РФ; денежные требования о недоплате заявляются в том же производстве. Без приказа о назначении (переводе) «назначение по факту» юридической силы не имеет и может быть оспорено в любой момент, пока вы не утратили право по сроку, отсчитываемому от того дня, когда вам стало известно о нарушении.