Опоздание из отпуска на 21 день, при условии отсутствия уважительных причин, образует состав самовольного оставления части или места службы, предусмотренный ст. 337 Уголовного кодекса Российской Федерации. При этом данная норма устанавливает ответственность для военнослужащих, проходящих службу по призыву или по контракту. Добровольцы (граждане, пребывающие в добровольческих формированиях) в тексте ст. 337 УК РФ прямо не названы, однако в силу общей нормы Дисциплинарного устава они могут привлекаться к уголовной ответственности наравне с военнослужащими, если состав преступления предусмотрен для соответствующего круга лиц. Опоздание на 21 день превышает десятисуточный порог, указанный в ч. 3 ст. 337, и с учетом возможной мобилизации или вооруженного конфликта (которые в ситуации не оговорены, но добровольцы обычно действуют в таких условиях) может подпадать под ч. 3.1 той же статьи. Пленум Верховного Суда РФ неоднократно разъяснял, что опоздание из отпуска без уважительных причин приравнивается к самовольному оставлению части. Однако в данном случае после задержания и доставления в комендатуру военнослужащий был направлен на ВВК, где ему сделали операцию и предоставили 60-суточный отпуск – это может свидетельствовать о том, что в момент опоздания у него имелись медицинские проблемы, которые могли быть признаны уважительной причиной. Если командир при разбирательстве установит уважительность причин (например, внезапное заболевание, подтвержденное ВВК), то уголовное дело может не возбуждаться. Если же причины не признаны уважительными, доброволец рискует быть привлеченным к уголовной ответственности с наказанием до 7 лет лишения свободы.
Статья 337. Самовольное оставление части или места службы 1. ... 3. Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу ... продолжительностью свыше десяти суток, но не более одного месяца, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту, - наказываются ограничением по военной службе на срок до двух лет, либо содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до трех лет. 3.1. ... в период мобилизации или военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, - наказываются лишением свободы на срок до семи лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 337
Теперь перейдём к дисциплинарной ответственности, которая может быть применена вместо уголовной или параллельно с ней. Дисциплинарный устав Вооружённых Сил РФ прямо включает граждан, пребывающих в добровольческом формировании, в круг лиц, подлежащих дисциплинарной ответственности. Таким образом, доброволец за опоздание из отпуска без уважительных причин может быть привлечён к дисциплинарной ответственности, если его действия не образуют уголовного преступления или если уголовное дело не возбуждено.
- Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, либо гражданин, пребывающий в добровольческом формировании, в зависимости от характера и тяжести совершенного им правонарушения привлекается к дисциплинарной, административной, материальной, гражданско-правовой и уголовной ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст. 28
Федеральный закон «О статусе военнослужащих» в ст. 28.5 прямо относит неявку в срок без уважительных причин из отпуска к грубым дисциплинарным проступкам. В описанной ситуации опоздание на 21 день является именно таким проступком, что даёт командиру право назначить строгое дисциплинарное взыскание, вплоть до досрочного увольнения в связи с невыполнением условий контракта (для добровольцев – соответствующего контракта о добровольческом содействии). Наличие уважительных причин (например, болезнь, подтверждённая госпитализацией и операцией) могло бы исключить дисциплинарную ответственность, но в данном случае важно: госпитализация и операция произошли уже после доставления в комендатуру, то есть после того, как опоздание стало фактом. Тем не менее, если ВВК признала, что состояние здоровья на момент опоздания делало невозможной своевременную явку, это может быть признано уважительной причиной.
Статья 28.5. Обстоятельства, учитываемые при назначении дисциплинарного взыскания. 1. При назначении дисциплинарного взыскания учитываются характер дисциплинарного проступка, обстоятельства и последствия его совершения, форма вины, личность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, совершившего дисциплинарный проступок, обстоятельства, смягчающие дисциплинарную ответственность, и обстоятельства, отягчающие дисциплинарную ответственность. 2. По своему характеру грубыми являются следующие дисциплинарные проступки: ... неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из расположения воинской части или с корабля на берег, при назначении, переводе, а также из командировки, отпуска или медицинской организации; ...
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 28.2 (частично – ст. 28.5)
Важно также, что командование обязано провести разбирательство по факту опоздания. Согласно ст. 28.8 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и ст. 81 Дисциплинарного устава, разбирательство должно быть проведено в срок до 30 суток, при этом период временной нетрудоспособности (в данном случае – время нахождения в госпитале после операции и, возможно, в отпуске по медицинским показаниям) в этот срок не засчитывается. Поскольку военнослужащий был направлен на ВВК и получил 60-суточный отпуск, разбирательство могло быть приостановлено. После возвращения из отпуска командование, по-видимому, возобновило разбирательство и держит его в части, вероятно, для завершения процедуры привлечения к ответственности. Однако само по себе удержание в части без применения мер пресечения (дисциплинарный арест – только по решению суда) может нарушать права военнослужащего на свободу передвижения, если он не содержится в гауптвахте или не ограничен в соответствии с уставом.
Статья 28.8. Разбирательство. 1. По каждому факту совершения военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, дисциплинарного проступка, за исключением случаев, установленных пунктом 2 настоящей статьи, проводится разбирательство. ... 3. Срок разбирательства не должен превышать 30 суток с момента, когда командиру стало известно о совершении военнослужащим или гражданином, призванным на военные сборы, дисциплинарного проступка, не считая периода временной нетрудоспособности военнослужащего, пребывания его в отпуске, других случаев его отсутствия на службе по уважительным причинам. ... 6. В случае, если в ходе разбирательства установлено, что в действии (бездействии) военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, усматриваются признаки преступления, лицо, проводящее разбирательство, обязано немедленно доложить об этом командиру (начальнику) в порядке подчинённости и передать имеющиеся материалы в орган дознания или военный следственный орган.
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 28.8
Теперь о правомерности содержания в части после предоставления 60-суточного отпуска. Отпуск по медицинским показаниям – это реализация права на охрану здоровья, закреплённого в ст. 16 Федерального закона «О статусе военнослужащих». По окончании отпуска военнослужащий обязан прибыть в часть. В данной ситуации его привезли в часть, и командование «держит» его. Если под «держат» понимается запрет покидать расположение части без уважительных причин, то такое положение соответствует общему режиму военной службы: военнослужащие ограничены в свободе передвижения правилами внутреннего распорядка. Однако если его лишили права на увольнение или фактически изолировали без законных оснований (например, поместили в караульное помещение без решения суда), это может быть незаконным. Дисциплинарный арест применяется только за грубые дисциплинарные проступки и только по решению суда (ст. 28.4 Федерального закона «О статусе военнослужащих» в совокупности с Дисциплинарным уставом). Никаких указаний на то, что к военнослужащему применён дисциплинарный арест, в ситуации нет – его просто «держат», что может означать лишь неофициальное ограничение, например, постоянное требование находиться в расположении без права увольнения.
Статья 16. Право на охрану здоровья и медицинскую помощь. 1. Охрана здоровья военнослужащих обеспечивается созданием благоприятных условий военной службы, быта и системой мер по ограничению опасных факторов военной службы, проводимой командирами во взаимодействии с органами государственной власти. Забота о сохранении и об укреплении здоровья военнослужащих - обязанность командиров. 2. Военнослужащие, граждане, призванные на военные сборы, и граждане, пребывающие в добровольческих формированиях, имеют право на бесплатное получение медицинской помощи, в том числе изготовление и ремонт зубных протезов (за исключением протезов из драгоценных металлов и других дорогостоящих материалов), бесплатное обеспечение лекарственными препаратами для медицинского применения по рецептам на лекарственные препараты...
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 16
Важно разобрать норму ст. 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», которая определяет, когда военнослужащий считается исполняющим обязанности военной службы. Нахождение на лечении, а также следование к месту лечения и обратно являются исполнением обязанностей (подпункты «з», «и»). Период отпуска по медицинским показаниям также может быть отнесён к времени, когда военнослужащий находится в распоряжении командования, но не является самовольным отсутствием. В то же время опоздание из первоначального отпуска – это период, когда военнослужащий не исполнял обязанности (самовольное нахождение вне части), что влечёт последствия как по уголовной, так и по дисциплинарной линии. Однако после того как он был задержан и направлен на ВВК, его дальнейшее нахождение на лечении и в медицинском отпуске – это уже исполнение обязанностей, и командование не вправе лишать его права на бесплатную медицинскую помощь и отпуск, предоставленный ВВК.
- Военнослужащий... считаются исполняющими обязанности военной службы в случаях: ... з) нахождения на лечении, следования к месту лечения и обратно; и) следования к месту военной службы и обратно; ... 2. Военнослужащий... не признается погибшим (умершим), получившим увечье (ранение, травму, контузию) или заболевание при исполнении обязанностей военной службы, если это явилось следствием: а) самовольного нахождения вне расположения воинской части или установленного за пределами воинской части места военной службы, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "л", "м", "н", "о", "п" и "р" пункта 1 настоящей статьи;
— Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе», ст. 37
Наконец, порядок обжалования действий командования по удержанию военнослужащего в части после отпуска. Федеральный закон «О статусе военнослужащих» в ст. 21 предоставляет военнослужащему право обжаловать неправомерные решения и действия командиров в суд. Дисциплинарный устав (ст. 106, 108) устанавливает, что жалоба подаётся непосредственному командиру (начальнику) того лица, чьи действия обжалуются, а если военнослужащий не удовлетворён – вышестоящему командиру или в военную прокуратуру. Однако, если действия командования уже привели к фактическому лишению свободы передвижения без судебного решения, наиболее эффективным способом является административное исковое заявление по правилам Кодекса административного судопроизводства РФ. Ст. 218 КАС РФ позволяет оспорить любые решения, действия (бездействие) органов военного управления и их должностных лиц, в том числе удержание в части (как действие, ограничивающее права). Ст. 219 КАС РФ устанавливает трёхмесячный срок для подачи иска со дня, когда стало известно о нарушении права. В данной ситуации военнослужащий может подать административный иск в военный суд, требуя признать незаконным удержание его в части (если оно не основано на законе, например, на решении о дисциплинарном аресте или на содержании под стражей по уголовному делу). Ст. 220 КАС РФ определяет содержание искового заявления: необходимо указать, какие права нарушены (право на свободу передвижения, право на отпуск и т.д.), и сослаться на конкретные нормы, в том числе ст. 9 Дисциплинарного устава, запрещающую необоснованные ограничения.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий 1. Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 21
- Военнослужащие имеют право обращаться лично, а также направлять письменные обращения (предложения, заявления или жалобы) в государственные органы, органы местного самоуправления и должностным лицам в порядке, предусмотренном законами Российской Федерации, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и настоящим Уставом. ... Письменные обращения, направляемые военнослужащим должностным лицам воинской части, излагаются в форме рапорта. 108. Военнослужащий подает жалобу на незаконные в отношении его действия (бездействие) командира (начальника) или других военнослужащих, нарушение установленных законами Российской Федерации прав и свобод, неудовлетворение его положенными видами довольствия непосредственному командиру (начальнику) того лица, действия которого обжалует, а если...
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст. 106, 108
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной...
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд 1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. ... 5. Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или судебном заседании.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 219
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются (п.6 ч.2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п.7 ч.2); сведения о том, подавалась ли жалоба в вышестоящий орган (п.9 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (бездействия) (п.10 ч.2).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 220
