Согласно ст. 44 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", перевод военнослужащего для дальнейшего прохождения службы осуществляется в порядке, определенном Положением о порядке прохождения военной службы. Хотя само Положение не приведено в контексте, из существа правового регулирования следует, что любое изменение служебно-правового статуса военнослужащего, включая перевод на боевую службу (БПС), оформляется письменным приказом командира (начальника). Устное уведомление, тем более не подтвержденное действиями командования в течение двух месяцев, не влечет юридических последствий — военнослужащий не считается переведенным до издания соответствующего приказа.
Статья 44. Перевод военнослужащих ... 2. Военнослужащие в порядке, определенном Положением о порядке прохождения военной службы, могут быть переведены для дальнейшего прохождения военной службы: ...
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст.44
В силу ст. 21 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащий имеет право на защиту своих прав и законных интересов, в том числе путем обжалования неправомерного бездействия командования. Нерассмотрение поданных рапортов (два оставлены без рассмотрения, на один дан лишь устный ответ) является таким бездействием, нарушающим право военнослужащего на своевременное получение ответа по существу обращения.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий ... 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих", ст.21
Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации устанавливает конкретный порядок рассмотрения обращений военнослужащих. Статья 107 этого устава возлагает на должностных лиц воинской части обязанность рассмотреть полученное обращение и принять меры. Оставление рапорта без рассмотрения прямо противоречит этой норме. Статья 108 определяет механизм подачи жалобы на бездействие командира — жалоба подается непосредственному командиру того лица, чьи действия обжалуются, или по команде. Таким образом, военнослужащий вправе подать жалобу на бездействие командира, не рассмотревшего его рапорт, вышестоящему командиру.
Статья 107: Должностные лица воинской части обязаны рассмотреть полученное обращение (предложение, заявление или жалобу) и, в случае если оно будет признано обоснованным, немедленно принять меры...
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.107
Статья 108: Военнослужащий подает жалобу на незаконные в отношении его действия (бездействие) командира (начальника)... непосредственному командиру (начальнику) того лица, действия которого обжалует, а если заявляющий жалобу не знает, по чьей вине нарушены его права, жалоба подается по команде.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.108
Если досудебное обжалование не дает результата, военнослужащий вправе обратиться в суд. Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации (КАС РФ) предусматривает возможность оспаривания бездействия органов военного управления. Статья 218 КАС РФ предоставляет гражданину право подать административное исковое заявление об оспаривании бездействия должностного лица. Поскольку речь идет о правах военнослужащего, дело подсудно военному суду на основании ст. 18 КАС РФ.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.218
Статья 18. Административные дела, подсудные военным судам В случаях, предусмотренных федеральными законами, административные дела, связанные с защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций в сфере административных и иных публичных правоотношений, рассматриваются военными судами.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.18
Административное исковое заявление должно соответствовать требованиям ст. 220 КАС РФ: в нем необходимо указать, в чем именно выражается оспариваемое бездействие (уклонение от рассмотрения рапорта и от принятия решения по переводу), какие права нарушены, а также сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган. Статья 124 КАС РФ позволяет заявить требование как о признании бездействия незаконным, так и об обязанности административного ответчика (командира) совершить определенные действия — например, рассмотреть рапорт и дать письменный ответ.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о том, в чем заключается оспариваемое бездействие (от принятия каких решений либо от совершения каких действий уклоняются); сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемое бездействие; сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган; требование о признании незаконными бездействия.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.220
Статья 124. Административное исковое заявление 1. Административное исковое заявление может содержать требования: ... 2) о признании незаконным полностью или в части решения, принятого административным ответчиком, либо совершенного им действия (бездействия); 3) об обязанности административного ответчика принять решение по конкретному вопросу или совершить определенные действия в целях устранения допущенных нарушений прав, свобод и законных интересов административного истца; ...
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.124
Бремя доказывания законности оспариваемого бездействия возлагается на командование в силу ст. 62 КАС РФ. Военнослужащий должен лишь указать нормы, которые нарушены (например, ст. 107 Дисциплинарного устава, ст. 44 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"), и подтвердить факт подачи рапортов и отсутствие по ним решений.
Статья 62 КАС РФ устанавливает обязанность доказывания законности оспариваемых решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц на соответствующие орган, организацию и должностное лицо. Административный истец не обязан доказывать незаконность, но должен указать, какие нормы нарушены, и подтвердить нарушение своих прав. Это полезно для обжалования бездействия командования (вопрос 3).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.62
В случае удовлетворения требований суд на основании ст. 227 КАС РФ признает бездействие незаконным и обяжет командование устранить нарушение — рассмотреть рапорты и дать письменный ответ. При этом отсутствие письменного приказа о переводе влечет его юридическую недействительность: пока приказ не издан, военнослужащий сохраняет прежний статус и не может быть привлечен к выполнению задач БПС.
Статья 227 КАС РФ устанавливает порядок и последствия рассмотрения судом административного дела об оспаривании бездействия органа, наделенного публичными полномочиями. В частности, суд может признать бездействие незаконным и обязать устранить нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца (п. 1 ч. 2, ч. 3). Это применимо к ситуации, когда командование оставляет рапорты без рассмотрения, что является бездействием, подлежащим оспариванию.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.227
Таким образом, устное уведомление о переводе на БПС без издания соответствующего приказа не имеет юридической силы. Военнослужащему следует требовать письменный приказ, а в случае его отсутствия — обжаловать бездействие командования в порядке подчиненности (по Дисциплинарному уставу) и в военном суде (по КАС РФ).
