В данной ситуации военнослужащий по контракту, прибывший для участия в конкурсном отборе в военную академию, выразил явное волеизъявление на отказ от дальнейшего прохождения отбора и на возвращение к месту службы. Основным юридическим фактом является подача им рапорта об отчислении из числа абитуриентов. Это действие квалифицируется как односторонний отказ от участия в правоотношениях, связанных с поступлением в образовательную организацию.
Правоотношения, затронутые в ситуации, относятся к сфере военно-административных отношений и отношений по реализации права на образование. Военнослужащий по контракту изначально находится в особых служебных правоотношениях с Министерством обороны, и его направление в академию для поступления является служебным поручением. Однако, поскольку обучение в академии предполагает добровольное волеизъявление (абитуриент не является обучающимся до момента зачисления), принуждение к участию в отборе или к самому обучению недопустимо.
Юридически значимым обстоятельством является то, что рапорт военнослужащего, поданный в установленном порядке (прямо начальнику академии или в приемную комиссию), не был принят и передан по инстанции. Бездействие командования, выразившееся в отказе принять и зарегистрировать рапорт, а также в угрозах принудительного зачисления, может быть квалифицировано как нарушение установленного порядка рассмотрения обращений военнослужащих и как превышение должностных полномочий или бездействие, нарушающее права военнослужащего.
Факт удержания рапорта без движения и ссылка на «ожидание мандатной комиссии» указывают на попытку командования искусственно изменить правовой статус военнослужащего, не дожидаясь его согласия. Угроза зачислить без учета мнения поступающего прямо противоречит принципу добровольности при поступлении в образовательные организации, реализующие программы военной подготовки. Зачисление в военную академию — это акт, который требует волеизъявления самого абитуриента (подача заявления о согласии на зачисление). Принудительное, то есть без его согласия, изменение статуса с «абитуриента» на «обучающегося (слушателя)» законодательно не предусмотрено и является незаконным.
Рассматривая ситуацию, необходимо прежде всего обратиться к основополагающему принципу военной службы — её добровольному характеру для лиц, проходящих её по контракту. Согласно ст. 32 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», в контракте о прохождении военной службы закрепляется добровольность поступления гражданина на военную службу. Этот принцип распространяется и на последующие изменения в правовом статусе военнослужащего, включая поступление в военное образовательное учреждение. В рассматриваемой ситуации военнослужащий прямо выразил отказ от зачисления в академию, подав рапорт об отчислении из числа абитуриентов. Принудительное зачисление, которым его пугают, напрямую противоречит принципу добровольности, заложенному в контракте, поскольку оно основано не на свободном волеизъявлении военнослужащего, а на одностороннем решении командования, что не предусмотрено действующим законодательством.
В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина, лица без гражданства) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранный гражданин, лицо без гражданства) обязуется проходить военную службу, и условия контракта.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 32
Далее, процедура зачисления военнослужащих по контракту в военные образовательные организации урегулирована специальной нормой. В силу ст. 35 указанного Федерального закона, порядок поступления военнослужащих по контракту определяется Министром обороны РФ. Соответственно, любые действия по зачислению должны осуществляться строго в рамках этого порядка. Угрозы командования зачислить военнослужащего вне зависимости от его желания, минуя установленную процедуру и игнорируя его волеизъявление, свидетельствуют о грубом нарушении этого порядка. Сам факт подачи рапорта об отчислении является реализацией права военнослужащего не участвовать в конкурсном отборе (или дальнейшем обучении), и командование обязано рассмотреть такой рапорт в соответствии с регламентом, а не блокировать его со ссылкой на ожидание мандатной комиссии, которая в данном контексте не может подменять собой добровольное волеизъявление абитуриента.
... военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, - в порядке, определяемом министром обороны Российской Федерации либо руководителем иного федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в которых настоящим Федеральным законом предусмотрена военная служба.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 35
В ситуации, когда командование бездействует и отказывается принимать и продвигать рапорт военнослужащего, применяются положения о праве на обжалование. Статья 21 Федерального закона «О статусе военнослужащих» напрямую предоставляет военнослужащему право на защиту его прав и законных интересов путём обращения в суд, а также возможность обжалования неправомерных решений, действий (бездействия) органов военного управления и командиров. В данном случае налицо бездействие командования, выраженное в отказе принять к производству и направить по инстанции рапорт об отчислении. Такое бездействие является самостоятельным предметом для обжалования: военнослужащий вправе подать жалобу вышестоящему командиру или обратиться с административным исковым заявлением в гарнизонный военный суд, требуя признать бездействие незаконным и обязать командование рассмотреть рапорт по существу.
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 21
Наконец, угрозы в адрес военнослужащего (включая предупреждение о принудительном зачислении «без его желания») подпадают под действие ст. 5 Федерального закона «О статусе военнослужащих», гарантирующей защиту свободы, чести и достоинства военнослужащего. Закон прямо указывает, что никто не вправе вмешиваться в служебную деятельность военнослужащих, за исключением лиц, прямо уполномоченных на то законом, а угроза применения насилия или иные действия, ущемляющие права военнослужащего, не допускаются. Психологическое давление с угрозой изменения правового статуса помимо воли самого военнослужащего расценивается как нарушение его личных неимущественных прав и может быть дополнительным основанием для подачи жалобы или обращения в органы военной прокуратуры.
- Военнослужащие находятся под защитой государства. Никто не вправе вмешиваться в служебную деятельность военнослужащих, за исключением лиц, уполномоченных на то федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также Уставом внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил Российской Федерации, Уставом гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил Российской Федерации (далее - общевоинские уставы).
- Оскорбление военнослужащих, насилие и угроза применения насилия, посягательство на их жизнь, здоровье, честь, достоинство, жилище, имущество, а равно другие действия (бездействие), нарушающие и ущемляющие их пра...
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 5
