Мобилизованный не был в отпуске 10 месяцев: командир ссылается на приказ 315 об отмене отпусков, а президент говорил отпускать каждые полгода. Как уехать в отпуск и как быть с ротацией?

В центре ситуации — длительное (10 месяцев) нахождение мобилизованного военнослужащего без предоставления отпуска, а также отсутствие вывода подразделения на отдых из зоны боевого соприкосновения в течение 3 месяцев. Командование отказывает в отпуске, ссылаясь на ведомственный приказ № 315, который, по-видимому, регламентирует порядок предоставления отпусков в условиях военного положения, при этом сам военнослужащий упоминает публичное заявление президента о необходимости отпуска каждые полгода.

Фактически затронуты следующие правоотношения:

• Право военнослужащего на отдых. У военнослужащих (в том числе мобилизованных) есть право на отдых, которое реализуется, в частности, через предоставление отпусков и регламентированное время для восстановления. Это базовое право, однако в условиях военного положения и боевых действий его реализация может иметь особенности, установленные подзаконными актами Министерства обороны и Верховного Главнокомандующего.
• Соотношение ведомственного приказа и публичных заявлений. Публичное заявление президента (даже если оно было сделано на совещании или в обращении) само по себе не является нормативным правовым актом, а носит характер политического поручения или установки. Приказ № 315, скорее всего, является действующим нормативным правовым актом, который регулирует порядок и случаи, когда отпуска могут быть ограничены или временно отменены. Для квалификации ситуации важно определить, является ли приказ № 315 законным, не противоречит ли он федеральным законам и Конституции, и не был ли он изменён или отменён последующими актами (в том числе во исполнение поручений президента).
• Невыполнение нормативов по ротации и выводу на отдых. Упоминание уставов (вероятно, общевоинских уставов или внутренних регламентов) о выводе подразделений из района боевого соприкосновения каждые 2 месяца для восстановления свидетельствует о нарушении установленного порядка организации боевой службы и режима отдыха. Юридически значимым здесь является невыполнение командованием прямой обязанности по организации ротации и предоставлению отдыха, что может образовывать состав бездействия со стороны должностных лиц, затрагивающий санитарно-гигиенические и психологические нормы содержания личного состава.

Юридически значимые обстоятельства:

1. Статус и непрерывность действия приказа № 315 применительно к текущей дате.
2. Наличие или отсутствие нормативного акта (указа, приказа), который устанавливает конкретные сроки и порядок предоставления отпусков мобилизованным (в том числе исполнение поручения президента).
3. Наличие или отсутствие законных оснований для непрерывного нахождения на линии боевого соприкосновения более 2-3 месяцев без вывода на отдых (например, оперативная обстановка).
4. Форма обращения военнослужащего к командованию (письменный рапорт об отпуске с указанием дат), а также наличие письменного или устного мотивированного отказа командования со ссылкой на конкретные пункты приказа

Согласно ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих по контракту ограничена, а сверхурочное исполнение обязанностей компенсируется отдыхом. Хотя вы проходите военную службу по мобилизации, что приравнивается к военной службе по призыву, нормативные правовые акты в период мобилизации не отменяют базовое право на отдых, включая ежегодный отпуск. Командование ссылается на приказ №315, однако подзаконный акт не может изменять положения федерального закона — ст. 11 устанавливает, что при невозможности предоставить отдых сверхурочная работа подлежит денежной компенсации. Непредоставление отпуска в течение 10 месяцев подряд прямо нарушает указанную норму, поскольку такой длительный срок свидетельствует о систематической переработке, не компенсированной ни отдыхом, ни выплатами. Даже в условиях военного положения законодательство предусматривает возможность ограничения прав только в порядке, определённом федеральным конституционным законом, а не ведомственным приказом. Следовательно, отказ в отпуске по мотиву «приказа №315» не основан на законе, и командование обязано либо предоставить отпуск, либо выплатить соответствующую компенсацию за неиспользованный отпуск и сверхурочную работу.

"Общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служеб"
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 11

Отказ командования в предоставлении отпуска и непроведение ротации со ссылкой на приказ №315 незаконны. Ведомственный приказ не может отменять требования федерального закона, поэтому право на отдых и охрану здоровья сохраняется в полном объеме, а его систематическое нарушение дает основания для принудительного восстановления прав, включая судебное обжалование бездействия.

Рекомендуемые действия

• Подать письменный рапорт на имя командира воинской части с требованием предоставить отпуск и указанием на длительность непрерывной службы без отдыха (10 месяцев) и отсутствие ротации (3 месяца). Проследить, чтобы рапорт был зарегистрирован в строевой части с присвоением входящего номера.
• Получить от командования письменный мотивированный отказ (или дождаться истечения срока на ответ и зафиксировать бездействие), после чего немедленно обратиться с жалобой в военную прокуратуру гарнизона, приложив копию рапорта и отказа. Прокуратура проведет проверку и при подтверждении нарушений вынесет предписание об устранении.
• Если меры прокурорского реагирования не принесли результата в разумный срок, незамедлительно подготовить и подать административное исковое заявление в гарнизонный военный суд об оспаривании бездействия командования, сославшись на статьи 11 и 16 Федерального закона «О статусе военнослужащих». В иске потребовать обязать командование предоставить отпуск и организовать вывод подразделения на отдых.

Документы и доказательства

• Заверенная копия рапорта с отметкой о регистрации и, при наличии, письменный отказ командования с указанием приказа №315.
• Выписки из приказов по строевой части о зачислении в списки и о том, что отпуск не предоставлялся (при возможности получить), либо иные документы, подтверждающие непрерывное нахождение в части.
• Свидетельские показания сослуживцев, подтверждающие факт непредоставления отпусков и отсутствия ротации, а также любые переписки или аудио-/видеофиксации разговоров с командованием, в которых озвучиваются причины отказа.
• Любые медицинские документы, фиксирующие ухудшение состояния здоровья в связи с переутомлением (при наличии).

Сроки и риски

• Административное исковое заявление об оспаривании бездействия подается в течение трех месяцев со дня, когда стало известно о нарушении права, однако при длящемся бездействии срок начинает течь заново с каждым днем нарушения.
• Основной риск – продолжение бездействия командования и отказ суда в оперативном рассмотрении дела в условиях боевых действий. Также присутствует риск неформального давления при активной правовой защите.

Когда нужен адвокат

Привлечение адвоката, специализирующегося на военном праве и административном судопроизводстве, необходимо для составления юридически безупречного административного иска, грамотного обоснования верховенства федерального закона над ведомственным приказом и представления ваших интересов в гарнизонном военном суде. Адвокат также поможет в сборе доказательств и взаимодействии с органами военной прокуратуры.