Статья 43 того же Закона устанавливает общие правила назначения на воинские должности и освобождения от них, отсылая к Положению о порядке прохождения военной службы. Эта норма регулирует процедуру перемещения по службе, но не содержит самостоятельного основания для одновременного снижения в звании по «личной просьбе» — такой механизм может быть предусмотрен лишь подзаконным актом (в частности, Положением, утвержденным Указом Президента РФ). Однако даже в рамках Положения перевод на низшую должность, влекущий утрату воинского звания, требует письменного согласия военнослужащего, если это не связано с дисциплинарным взысканием или аттестационными выводами. Поскольку в контексте дела отсутствуют письменный рапорт и доказательства добровольного волеизъявления, ссылка на ст. 43 не может оправдать понижение звания — она определяет лишь компетенцию должностных лиц назначать на должности, но не отменяет специальный порядок снижения в звании, установленный ст. 48.
Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляются: ... остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 43
Указание в приказе на личную просьбу при отсутствии соответствующего рапорта является недостоверным сведением, что влечет недействительность такого приказа как акта, принятого на ложном основании. Военнослужащий не подавал рапорта и не давал согласия, поэтому ссылка на его просьбу не соответствует действительности и нарушает принцип законности, гарантированный ч. 1 ст. 46 Конституции РФ, согласно которому каждому обеспечивается судебная защита его прав. Это право нарушено тем, что его без согласия понизили в звании, а фиктивное основание лишило его возможности реализовать гарантии, связанные с личным волеизъявлением.
Статья 46 1. Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. 2. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.
— Конституция РФ, ст. 46
Для обжалования незаконного приказа военнослужащий вправе обратиться в суд в порядке административного судопроизводства. Согласно ч. 1 ст. 218 КАС РФ, гражданин, полагающий, что решением должностного лица нарушены его права, может подать административный иск в суд. В данном случае оспаривается приказ командира части (или вышестоящего должностного лица) о понижении в звании — это решение органа государственной власти (военного управления), подлежащее проверке на соответствие закону. Право на иск реализуется независимо от наличия административного обжалования.
Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Необходимо учитывать срок обращения в суд: ст. 219 КАС РФ устанавливает трехмесячный срок со дня, когда военнослужащий узнал о нарушении своего права. В данной ситуации — это дата, когда он получил выписку из приказа или иным образом узнал о понижении. Пропуск срока не является безусловным основанием для отказа в принятии иска; причины пропуска выясняются судом. Поскольку военнослужащий мог не сразу осознать весь объем нарушения (особенно если приказ ссылается на фиктивную просьбу), суд может восстановить срок.
Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или судебном заседании.
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 219
В административном исковом заявлении, согласно ст. 220 КАС, необходимо указать, какие права нарушены (право на сохранение воинского звания при отсутствии волеизъявления на его изменение), и сослаться на нормативные акты, которые проверяет суд (ст. 48 Федерального закона № 53-ФЗ, ст. 46 Конституции). Требование следует сформулировать как признание незаконным приказа о назначении на низшую должность в части снижения звания и восстановление в прежнем звании младшего сержанта. Также можно требовать признать недействительным указание на личную просьбу как недостоверное.
В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием) (п.6 ч.2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п.7 ч.2); сведения о том, подавалась ли в вышестоящий в порядке подчиненности орган или вышестоящему в порядке подчиненности лицу жалоба по тому же предмету (п.9 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (безд)
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 220
По результатам рассмотрения дела суд, руководствуясь ст. 227 КАС, вправе признать приказ незаконным и обязать командира части или соответствующее должностное лицо устранить нарушение — восстановить военнослужащего в звании младшего сержанта. При этом, если приказ уже оспорен, военнослужащий может заявить ходатайство о приостановлении его действия на период судебного разбирательства согласно ст. 223 КАС, чтобы предотвратить дальнейшую реализацию незаконного понижения (например, чтобы не были произведены кадровые перерасчеты, не изменились выплаты).
Статья 227 КАС РФ устанавливает, что суд может признать оспариваемое решение незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права административного истца, и обязать ответчика устранить нарушения. В резолютивной части решения указывается на признание решения незаконным и необходимость устранения нарушений.
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 227
По административным делам об оспаривании решений, действий органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, суд в порядке, предусмотренном главой 7 настоящего Кодекса, вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу, или приостановить совершение в отношении административного истца оспариваемого действия.
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 223
Таким образом, совокупность приведенных норм позволяет сделать вывод, что снижение воинского звания без согласия военнослужащего и без дисциплинарного производства незаконно, а указание в приказе фиктивной личной просьбы является самостоятельным основанием для признания такого приказа недействительным с последующим восстановлением в прежнем звании в судебном порядке.
