Заключил контракт до повышения предельного возраста, но не увольняют: закон обратной силы не имеет?

Какой предельный возраст пребывания на военной службе применяется к военнослужащему, заключившему контракт 15.06.2023

Ключевой вопрос — распространяется ли повышение предельного возраста (до 65 лет для иного воинского звания), введённое Федеральным законом от 24.06.2023 № 269-ФЗ, на контракт, заключённый до вступления этого закона в силу.

Закон № 269-ФЗ вступил в силу 24.06.2023:

1. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования. 2. В период мобилизации, в период военного положения или в военное время устанавливается следующий предельный возраст пребывания на военной службе для граждан мужского пола, заключающих (заключивших) со дня вступления в силу настоящего Федерального закона контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации: 1) имеющих воинское звание высшего офицера до генерал-полковника, адмирала включительно, - 70 лет; 2) имеющих иное воинское звание, - 65 лет. 3. Указанный в части 2 настоящей статьи контракт может быть заключен с гражданином независимо от его пребывания в запасе. Президент Российской Федерации В.Путин Москва, Кремль 24 июня 2023 года № 269-ФЗ
   — п. 1 ст. 4 Федерального закона от 24.06.2023 № 269-ФЗ

Часть 2 статьи 4 этого же Закона устанавливает:

1. В период мобилизации, в период военного положения или в военное время устанавливается следующий предельный возраст пребывания на военной службе для граждан мужского пола, заключающих (заключивших) со дня вступления в силу настоящего Федерального закона контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации: 1) имеющих воинское звание высшего офицера до генерал-полковника, адмирала включительно, - 70 лет; 2) имеющих иное воинское звание, - 65 лет.
   — ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 24.06.2023 № 269-ФЗ

Формулировка «заключающих (заключивших) со дня вступления в силу настоящего Федерального закона контракт» является юридически точной: повышенный предельный возраст 65 лет распространяется только на тех военнослужащих, чей контракт заключён начиная с 24.06.2023.

Контракт клиента заключён 15.06.2023 — на 9 дней раньше вступления закона в силу. Следовательно, дата заключения контракта находится за пределами временной сферы действия ч. 2 ст. 4 Закона № 269-ФЗ. Эта норма к нему не применяется.

Применяемый предельный возраст — установленный пунктом 1 статьи 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»:

1. Предельный возраст пребывания на военной службе устанавливается для: Маршала Российской Федерации, генерала армии, адмирала флота, генерал-полковника, адмирала - 65 лет; генерал-лейтенанта, вице-адмирала, генерал-майора, контр-адмирала - 60 лет; полковника, капитана 1 ранга - 55 лет; военнослужащего, имеющего иное воинское звание, - 50 лет.
   — п. 1 ст. 49 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Поскольку из вопроса следует, что военнослужащий мужского пола и не имеет звания полковника/капитана 1 ранга или выше, его предельный возраст — 50 лет (категория «военнослужащего, имеющего иное воинское звание»).

Вывод по вопросу: Повышенный предельный возраст 65 лет, введённый ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 24.06.2023 № 269-ФЗ, к военнослужащему, заключившему контракт 15.06.2023, не применяется. Его предельный возраст — 50 лет (п. 1 ст. 49 ФЗ № 53-ФЗ). По достижении 50 лет он имеет право требовать увольнения по возрасту.

Имеет ли военнослужащий право на увольнение по достижении предельного возраста (50 лет) в период частичной мобилизации

Указ Президента РФ от 21.09.2022 № 647 «Об объявлении частичной мобилизации» регулирует действие контрактов и основания увольнения в период мобилизации.

Пункт 4 Указа продлевает действие контрактов до окончания мобилизации:

1. Контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом. 5. Установить в период частичной мобилизации следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации: а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими; в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы. 6. Правительству Российской Федерации: а) осуществлять финансирование мероприятий по проведению частичной мобилизации; б) принять необходимые меры для удовлетворения потребностей Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов в период частичной мобилизации. 7. Для служебного пользования. 8.
   — п. 4 Указа Президента РФ от 21.09.2022 № 647

Однако в этом же пункте содержится оговорка: «за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом».

Пункт 5 Указа перечисляет такие основания:

1. Установить в период частичной мобилизации следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации: а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе;
   — п. 5 Указа Президента РФ от 21.09.2022 № 647

Первым же основанием названо увольнение по возрасту — по достижении предельного возраста пребывания на военной службе (подп. «а» п. 5). Это означает, что вопреки общему правилу о продлении контрактов на период мобилизации, увольнение по достижении предельного возраста является прямо разрешённым исключением.

Само основание увольнения установлено подпунктом «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона № 53-ФЗ:

а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе; б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта; в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе , за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим ; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 315-ФЗ) г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим ; (В редакции федеральных законов от 28.06.2002 № 75-ФЗ, от 30.12.2002 № 186-ФЗ, от 14.07.2022 № 315-ФЗ) г 1 ) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по призыву;
— подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Таким образом, в период частичной мобилизации военнослужащий, достигший предельного возраста 50 лет (по п. 1 ст. 49 ФЗ № 53-ФЗ), имеет право быть уволенным по подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ — это основание сохранено подп. «а» п. 5 Указа № 647 как исключение из общего правила о продлении контрактов.

Срок контракта клиента определён «до наступления предельного возраста пребывания на военной службе», что соответствует п. 6 ст. 38 ФЗ № 53-ФЗ:

1. Контракт о прохождении военной службы может заключаться с военнослужащим на меньший срок - до наступления предельного возраста пребывания его на военной службе. 7. С военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, или гражданином, пребывающим в запасе, которые поступают на военную службу в период чрезвычайных обстоятельств (ликвидация последствий стихийных бедствий, выполнение мероприятий чрезвычайного положения, восстановление конституционного порядка и иные чрезвычайные ситуации), либо для участия в деятельности по поддержанию или восстановлению международного мира и безопасности, либо для участия в операциях, проводимых Вооруженными Силами Российской Федерации, другими войсками, воинскими формированиями и органами, в том числе для выполнения задач по пресечению международной террористической деятельности за пределами территории Российской Федерации, либо для участия в походах кораблей, может быть заключен контракт о прохождении военной службы на срок один год или меньший срок. При этом указанный контракт может быть заключен с военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, не ранее чем за один месяц до истечения срока военной службы.
   — п. 6 ст. 38 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

При достижении этого предельного возраста (50 лет) наступает и юридический факт для увольнения. Период мобилизации не блокирует данное основание.

Вывод по вопросу: В период частичной мобилизации военнослужащий имеет безусловное право на увольнение по достижении предельного возраста (50 лет) на основании подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ и подп. «а» п. 5 Указа Президента РФ № 647. Командование обязано произвести увольнение, и отказ кадровых органов со ссылкой на повышение предельного возраста новым законом (ФЗ № 269-ФЗ) в отношении контракта, заключённого до 24.06.2023, является неправомерным.

Почему ссылка кадровых органов на «новый закон» юридически несостоятельна — принцип обратной силы закона

Применение нормы, ухудшающей правовое положение лица, к отношениям, возникшим до её введения, противоречит принципу недопустимости обратной силы закона.

Конституционный принцип:

1. Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. 2. Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон. Статья 55 1. Перечисление в Конституции Российской Федерации основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина. 2. В Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина. 3. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Статья 56 1. В условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия. 2. Чрезвычайное положение на всей территории Российской Федерации и в ее отдельных местностях может вводиться при наличии обстоятельств и в порядке, установленных федеральным конституционным законом. 3.
   — ч. 1 ст. 54 Конституции РФ

Хотя ч. 1 ст. 54 Конституции буквально говорит об «ответственности», Конституционный Суд РФ неоднократно распространял этот принцип на любые нормы, ухудшающие правовое положение гражданина. В данном случае повышение предельного возраста с 50 до 65 лет лишает военнослужащего права на увольнение, которое уже существовало на момент заключения контракта (15.06.2023). Это напрямую ухудшает его положение.

Более того, сам законодатель в ч. 2 ст. 4 Закона № 269-ФЗ прямо ограничил применение нового предельного возраста только контрактами, заключёнными со дня вступления закона в силу («заключающих (заключивших) со дня вступления в силу настоящего Федерального закона контракт»). Тем самым законодатель сознательно исключил обратную силу — именно для того, чтобы не нарушать условия ранее заключённых контрактов.

Применение кадровыми органами нового повышенного возраста к контракту от 15.06.2023 означает придание закону обратной силы вопреки прямому указанию самого закона и Конституции РФ.

Вывод по вопросу: Довод кадровых органов о повышении предельного возраста «новым законом» несостоятелен применительно к контракту, заключённому 15.06.2023. Сам закон № 269-ФЗ (ч. 2 ст. 4) ограничивает его применение контрактами, заключёнными с 24.06.2023. Распространение повышенного возраста на ранее заключённый контракт нарушает принцип недопустимости обратной силы и прямо противоречит тексту закона.

Порядок действий и судебная защита при отказе в увольнении

Если командование и кадровые органы отказывают в увольнении по достижении 50 лет, военнослужащему необходимо действовать в следующем порядке.

Досудебный порядок. Следует подать письменный рапорт по команде с требованием об увольнении по подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ (по возрасту — достижение предельного возраста 50 лет), приложив копию контракта от 15.06.2023. В рапорте необходимо указать, что контракт заключён до 24.06.2023, а ч. 2 ст. 4 ФЗ № 269-ФЗ применяется только к контрактам, заключённым с 24.06.2023. Рапорт подаётся под регистрацию (с отметкой о принятии на втором экземпляре).

Судебный порядок. При отказе или бездействии командования военнослужащий вправе оспорить решение/действие (бездействие) командования в гарнизонном военном суде в порядке, предусмотренном главой 22 КАС РФ. Срок обращения в суд:

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Трёхмесячный срок исчисляется со дня, когда военнослужащему стало известно о нарушении его права — то есть со дня получения письменного отказа в увольнении либо со дня истечения разумного срока на рассмотрение рапорта (по достижении 50 лет право уже нарушено, если увольнение не произведено).

Подсудность: гарнизонный военный суд (ст. 7 ФКЗ «О военных судах»). Требование — признать незаконным бездействие/решение командования и обязать уволить по подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ.

Риск — уголовная ответственность. Важнейшее предостережение: самовольное оставление части в период мобилизации без оформленного увольнения влечёт уголовную ответственность:

2 1 . Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту, в период мобилизации или военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, - наказываются лишением свободы на срок до пяти лет.
— ч. 2.1 ст. 337 УК РФ

Даже при правомерности требования об увольнении, самовольное оставление службы до его оформления категорически недопустимо.

Вывод по вопросу: При отказе в увольнении военнослужащему следует подать письменный рапорт и в случае отказа/бездействия обратиться в гарнизонный военный суд с административным иском в течение 3 месяцев (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Самовольное оставление части до оформления увольнения в период мобилизации грозит лишением свободы до 5 лет (ч. 2.1 ст. 337 УК РФ).

Доказательства, необходимые для судебной защиты; альтернативная ветка — заключение нового контракта после 50 лет; выплаты при увольнении

Доказательства для суда. Для подтверждения того, что контракт заключён 15.06.2023 (до 24.06.2023), в суд представляются: копия контракта с датой вступления в силу; выписка из приказа о заключении контракта; копия рапорта об увольнении с отметкой о принятии; письменный ответ командования (если имеется). Основной юридический факт — дата контракта — подтверждается самим контрактом. Бремя доказывания того, что повышенный возраст применим, лежит на командовании, а текст ч. 2 ст. 4 ФЗ № 269-ФЗ сам ограничивает его применение датой «со дня вступления в силу».

Альтернативная ветка — предложение нового контракта. Командование вместо увольнения может предложить военнослужащему, достигшему 50 лет, заключить новый контракт в порядке п. 3 ст. 49 ФЗ № 53-ФЗ:

1. С военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, может заключаться новый контракт о прохождении военной службы в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы: имеющими воинское звание Маршала Российской Федерации, генерала армии, адмирала флота, - на срок, установленный решением Президента Российской Федерации; имеющими воинское звание генерал-полковника, адмирала, - до достижения ими возраста 70 лет; имеющими иное воинское звание, - до достижения ими возраста 65 лет.
   — п. 3 ст. 49 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ

Однако заключение нового контракта — право, а не обязанность военнослужащего. Сам текст нормы говорит «может заключаться» — это диспозитивная формулировка, предоставляющая сторонам выбор. Отказ военнослужащего от заключения нового контракта не может служить препятствием к увольнению: подп. «а» п. 1 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ императивно предписывает — «военнослужащий подлежит увольнению» по достижении предельного возраста. Если военнослужащий не желает продолжать службу, он вправе настаивать именно на увольнении, а не на перезаключении контракта.

Выплаты при увольнении по возрасту. Федеральный закон от 07.11.2011 № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих…» (ч. 3 ст. 3) предусматривает единовременное пособие при увольнении по достижении предельного возраста: при общей продолжительности военной службы менее 20 лет — 2 оклада денежного содержания, при 20 годах и более — 7 окладов. Кроме того, при выслуге 20 лет и более (в том числе в льготном исчислении) возникает право на пенсию за выслугу лет по Закону РФ от 12.02.1993 № 4468-1.

Исполнение судебного решения. При удовлетворении административного иска суд обязывает командование издать приказ об увольнении и исключить военнослужащего из списков личного состава. В случае неисполнения решения суда в добровольном порядке взыскатель вправе получить исполнительный лист и предъявить его в службу судебных приставов либо в органы Федерального казначейства (если воинская часть финансируется из бюджета) для принудительного исполнения.

Вывод по вопросу: Ключевое доказательство — сам контракт от 15.06.2023. Командование может предложить новый контракт по п. 3 ст. 49 ФЗ № 53-ФЗ, но военнослужащий вправе отказаться и требовать увольнения. При увольнении положено единовременное пособие (2 или 7 окладов) и право на пенсию при выслуге 20 лет. Решение суда об увольнении подлежит принудительному исполнению через судебных приставов или казначейство.