Может ли быть издан приказ об исключении из списков части во время отпуска военнослужащего по контракту, если в предписании указано следование в военный вуз?

Может ли быть издан приказ об исключении из списков личного состава части, пока военнослужащий находится в отпуске?

Ключевая норма — пункт 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»:

1. Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда: военнослужащий находится на стационарном лечении; военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком; военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, по его желанию остается в воинской части до дня отправки транспортного средства, осуществляющего индивидуальную или организованную перевозку военнослужащих, увольняемых в запас; военнослужащий участвует в походах кораблей; военнослужащий находится в плену, в положении заложника или интернированного; военнослужащий безвестно отсутствует - до признания его в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим; в отношении военнослужащего, являющегося подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, избраны меры пресечения в виде заключения под стражу с содержанием на гауптвахте или наблюдения командования воинской части; (В редакции Федерального закона от 09.03.2010 № 18-ФЗ) а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.
   — п. 11 ст. 38 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»

Из этого положения следует, что обычный отпуск (основной, дополнительный, в том числе предоставленный в связи с поступлением в военный вуз) не входит в исчерпывающий перечень случаев, при которых военнослужащий не подлежит исключению из списков личного состава в день истечения срока военной службы. В перечне названы только: стационарное лечение, отпуск по беременности и родам/по уходу за ребёнком, ожидание отправки транспортного средства (для срочников), походы кораблей, плен/заложничество, безвестное отсутствие, заключение под стражу.

Нахождение в обычном отпуске не препятствует изданию приказа об исключении из списков части. Более того, сама конструкция пункта 11 устанавливает общее правило: военнослужащий должен быть исключён в день истечения срока службы, а перечень исключений из этого правила является закрытым.

Это подтверждается и пунктом 87 Порядка обеспечения денежным довольствием (Приказ Минобороны № 200), который прямо предусматривает, что военнослужащие, находящиеся в отпуске на день поступления в часть выписки из приказа об исключении, подлежат исключению по окончании отпуска:

1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, находящимся ко дню поступления в воинскую часть выписки из приказа об их увольнении с военной службы в отпуске (в том числе в отпуске по болезни) или на излечении, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части, осуществляемого по окончании отпуска (лечения) и после сдачи военнослужащим дел и должности (в том числе исполняемой временно) в пределах установленных сроков.
   — п. 87 Порядка, утв. Приказом Минобороны № 200

Таким образом, само нахождение военнослужащего в отпуске не только не отменяет и не приостанавливает процедуру исключения из списков части, но и прямо урегулировано: денежное довольствие выплачивается вплоть до дня исключения, которое производится по окончании отпуска.

Вывод: издание приказа об исключении из списков личного состава части может состояться, пока военнослужащий находится в отпуске. Нахождение в отпуске не является правовым препятствием для издания такого приказа. Более того, задержка с изданием приказа (если все основания для исключения уже наступили) при нахождении военнослужащего в отпуске неправомерна — командование обязано произвести исключение по окончании отпуска, а сам приказ может быть издан и в период отпуска.

Является ли основанием для исключения из списков части факт зачисления в военный вуз, и что делать, если приказ не издан?

Абзац 2 пункта 2 статьи 35 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» устанавливает:

Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, при зачислении в военные профессиональные образовательные организации и военные образовательные организации высшего образования заключают новый контракт о прохождении военной службы. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Граждане, прошедшие военную службу по контракту, а также проходящие или прошедшие военную службу по призыву, при зачислении в указанные образовательные организации заключают контракт о прохождении военной службы до начала обучения. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Военнослужащие, отказавшиеся заключить контракт о прохождении военной службы в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, подлежат отчислению из военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 3. Военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, не зачисленные в военные профессиональные образовательные организации и военные образовательные организации высшего образования, направляются для дальнейшего прохождения военной службы в порядке, определенном Положением о порядке прохождения военной службы. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 4.
— абз. 2 п. 2 ст. 35 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»

Это означает, что с даты зачисления в военную образовательную организацию высшего образования военнослужащий переходит в статус курсанта (слушателя) соответствующего вуза и его военно-служебные отношения с прежней воинской частью прекращаются. Он подлежит исключению из списков личного состава прежней части — на основании приказа о зачислении в вуз или выписки из него.

Порядок исключения из списков части при убытии к новому месту службы (в том числе при направлении в военную образовательную организацию) регулируется Положением о порядке прохождения военной службы (Указ Президента № 1237). Статья 13 Положения допускает зачисление военнослужащего в распоряжение командира (начальника), в том числе:

и) при невозможности своевременного исключения военнослужащего, уволенного с военной службы, из списков личного состава воинской части в случаях, предусмотренных Федеральным законом и настоящим Положением, - до его исключения. 3. Военнослужащий, в отношении которого в качестве меры пресечения применено заключение под стражу, зачисляется в распоряжение командира (начальника) со дня заключения под стражу
— пп. «и» п. 2 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ № 1237)

Этот подпункт «и» касается случаев, когда военнослужащий уже уволен/подлежит увольнению и не может быть своевременно исключён. В ситуации зачисления в вуз применяется иной механизм: военнослужащий не увольняется, а переводится к новому месту службы — в военную образовательную организацию. Соответственно, исключение из списков прежней части должно производиться по факту убытия к новому месту службы — в день, указанный в предписании и отпускном удостоверении, либо не позднее даты начала обучения.

Пункты 84–86 Порядка обеспечения денежным довольствием (Приказ Минобороны № 200) также устанавливают, что денежное довольствие выплачивается по день исключения из списков личного состава:

1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, не использовавшим (использовавшим не полностью) основной и дополнительные отпуска в году увольнения, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части, осуществляемого по окончании предоставленных им при увольнении неиспользованных (использованных не полностью) отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности (в том числе исполняемой временно) в пределах установленных сроков.
   — п. 86 Порядка, утв. Приказом Минобороны № 200

С учётом пункта 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», окончанием военной службы считается дата исключения из списков. До этого момента военнослужащий сохраняет все права на денежное и иные виды довольствия.

Если приказ об исключении из списков части не издан, а вы уже зачислены в вуз (о чём свидетельствуют предписание и отпускное удостоверение с формулировкой «следует для продолжения службы в вуз»), бездействие командования незаконно.

Вам необходимо:

1. Подать рапорт на имя командира части с требованием издать приказ об исключении из списков личного состава и направить выписку из приказа в вуз. К рапорту приложить копии: приказа о зачислении в вуз (или выписки), предписания, отпускного удостоверения.

2. Если рапорт не исполняется — обжаловать бездействие вышестоящему командованию (командиру соединения/округа), в военную прокуратуру или в военный суд в порядке КАС РФ (глава 22) — в трёхмесячный срок со дня, когда вам стало известно о нарушении права.

Вывод: зачисление в военный вуз является законным основанием для исключения из списков прежней воинской части. Задержка с изданием приказа при наличии предписания о следовании к новому месту службы неправомерна. До момента исключения вы сохраняете право на денежное довольствие, а командование обязано произвести исключение — по окончании отпуска или по факту убытия к новому месту службы.

Риски при отсутствии приказа об исключении: самовольное оставление части и юридический статус

До издания приказа об исключении из списков части военнослужащий формально продолжает числиться в прежней воинской части. Это создаёт следующие риски.

Риск 1 — квалификация отсутствия как самовольного оставления части (ст. 337 УК РФ). Однако при наличии предписания и отпускного удостоверения, в которых прямо указано, что вы следуете для продолжения службы в военный вуз, а также при наличии отпуска, предоставленного рапортом, — ваше отсутствие в части является законным. Сам факт пребывания в отпуске, оформленного в установленном порядке, исключает состав самовольного оставления части. Уголовная ответственность по ст. 337 УК РФ наступает только при самовольном (т.е. без разрешения командования) оставлении части продолжительностью свыше 2 суток (для контрактников) / свыше 10 суток (по отдельным частям статьи).

Риск 2 — обвинение в неявке к новому месту службы. Абзац 5 пункта 10 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» определяет:

для граждан, не проходивших военной службы или прошедших военную службу ранее и поступивших в военные профессиональные образовательные организации или военные образовательные организации высшего образования, - дата зачисления в указанные образовательные организации. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 11. Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда: военнослужащий находится на стационарном лечении; военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком; военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, по его желанию остается в воинской части до дня отправки транспортного средства, осуществляющего индивидуальную или организованную перевозку военнослужащих, увольняемых в запас; военнослужащий участвует в походах кораблей; военнослужащий находится в плену, в положении заложника или интернированного; военнослужащий безвестно отсутствует - до признания его в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим; в отношении военнослужащего, являющегося подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, избраны меры пресечения в виде заключения под стражу с содержанием на гауптвахте или наблюдения командования воинской части;
— абз. 5 п. 10 ст. 38 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»

Поскольку вы — военнослужащий-контрактник, зачисленный в вуз, началом вашей военной службы по новому контракту является день вступления в силу нового контракта (абз. 4 п. 10 ст. 38). Однако ваше фактическое убытие к новому месту службы должно состояться в срок, указанный в предписании.

Риск 3 — невозможность получения денежного довольствия в вузе. Пока вы не исключены из списков прежней части, денежное довольствие обязана выплачивать именно она (п. 86 Порядка № 200 — до дня исключения). Вуз не сможет поставить вас на довольствие до получения выписки из приказа об исключении из прежней части.

Рекомендация: По окончании отпуска, если приказ об исключении так и не издан, вам следует явиться к новому месту службы (в вуз) с документами (предписание, отпускное удостоверение) и доложить о ситуации командованию вуза. Параллельно направить в прежнюю часть рапорт с требованием об издании приказа и высылке выписки. Неявка в вуз в установленный срок, даже при отсутствии приказа об исключении из прежней части, может быть расценена как дисциплинарный проступок.

Вывод: При наличии оформленных документов (рапорт на отпуск, отпускное удостоверение, предписание о следовании в вуз) риск привлечения к уголовной ответственности по ст. 337 УК РФ минимален. Однако до момента получения приказа об исключении вам необходимо активно добиваться его издания и не допускать неявки к новому месту службы без уважительных причин.