Право военнослужащего по контракту на досрочное увольнение для ухода за недееспособным братом
Основание увольнения прямо предусмотрено для вашего случая, причём «родной брат» прямо поименован в законе.
в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан
— абз. 4 подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Для вас это означает: родной брат, за которым вы как опекун обязаны ухаживать, — прямо названное в норме лицо, и при соблюдении условий нормы у вас возникает именно право на досрочное увольнение, а не просьба «по желанию». Обязательные условия: (1) брат нуждается по состоянию здоровья в постоянном постороннем уходе, и это подтверждено заключением федерального учреждения МСЭ по месту жительства; (2) отсутствуют другие лица, обязанные по закону содержать брата (например, трудоспособные родители, другие дети — их наличие исключает это основание).
Статус вашего брата как недееспособного с детства подтверждает объективную природу потребности в уходе.
Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека
— п. 1 ст. 29 ГК РФ
Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы
— п. 3 ст. 36 ГК РФ
Опекун недееспособного подопечного в силу закона обязан заботиться о его содержании, уходе и лечении. Решение суда о недееспособности брата и распоряжение об опеке на ваше имя дополнительно доказывают, что кроме вас ухаживать за братом некому и вы несёте эту обязанность лично — это усиливает вашу позицию по условию «отсутствия других лиц, обязанных по закону содержать подопечного».
Вывод: у вас есть прямо предусмотренное законом право на досрочное увольнение по семейным обстоятельствам (абз. 4 подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе») для ухода за недееспособным родным братом-инвалидом, если брат нуждается в постоянном постороннем уходе (что подтверждается заключением МСЭ) и нет иных обязанных по закону его содержать лиц.
Документ о нуждаемости в постоянном уходе: отказ бюро МСЭ неправомерен
Требование командования о заключении о нуждаемости брата в постоянном постороннем уходе законно, но отказ бюро МСЭ со ссылкой на «только при первой группе» не основан на праве. Нуждаемость в постоянном постороннем уходе определяется МСЭ как самостоятельная цель экспертизы, а не производная от группы инвалидности.
з) определение нуждаемости по состоянию здоровья в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре) отца, матери, жены, родного брата, родной сестры, дедушки, бабушки или усыновителя гражданина, призываемого на военную службу (военнослужащего, проходящего военную службу по контракту) и на военную службу по мобилизации
— подп. «з» п. 22 Правил признания лица инвалидом, утв. ПП РФ № 588 от 05.04.2022
Бюро МСЭ обязано определять нуждаемость в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре) именно для «родного брата» «военнослужащего, проходящего военную службу по контракту». Ни в этой, ни в смежных нормах нет условия «только при первой группе инвалидности». Нуждаемость в постоянном постороннем уходе при психическом заболевании (олигофрения в степени имбецильности, недееспособность) определяется по фактическому состоянию — невозможности самостоятельно руководить своими действиями и обслуживать себя, а не по формальной группе.
Важно: у вашего брата инвалидность 2-й группы установлена бессрочно ещё в 1995 году, и с тех пор МСЭ по его состоянию не проводилось. Заключение о нуждаемости в постоянном уходе — это отдельное медико-социальное освидетельствование с самостоятельной целью (подп. «з» п. 22 Правил), для которого существующая «бессрочная» группа не помеха. Обратитесь в бюро МСЭ с заявлением от имени законного представителя (вас как опекуна) о проведении МСЭ с целью «определение нуждаемости в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре)» брата. Письменный отказ бюро вы вправе обжаловать в главное бюро МСЭ, затем в Федеральное бюро, а также в суд (в порядке КАС РФ), равно как и в прокуратуру — поскольку отказ в такой услуге при прямом указании закона неправомерен.
Вывод: утверждение бюро МСЭ о выдаче заключения о нуждаемости в постоянном уходе только инвалидам 1-й группы противоречит подп. «з» п. 22 Правил признания лица инвалидом (ПП РФ № 588), который предусматривает определение нуждаемости в постоянном постороннем уходе родного брата военнослужащего по контракту как отдельную цель МСЭ без привязки к группе инвалидности.
Альтернативное основание — увольнение по собственному желанию через аттестационную комиссию
Если получить заключение МСЭ не удастся или командование будет настаивать на дополнительных документах, существует резервное основание — досрочное увольнение по собственному желанию при наличии уважительных причин (п. 6 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»).
согласно пункту 6 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин. Под уважительными причинами понимаются обстоятельства, которые объективно не позволяют военнослужащему в полном объеме выполнять условия заключенного контракта
— абз. 1 п. 47 Пленума ВС РФ № 8 от 29.05.2014
Опека над недееспособным братом, признанным таковым судом вследствие тяжёлого психического расстройства, — это обстоятельство, объективно не позволяющее в полном объёме исполнять обязанности военной службы (необходимость постоянного личного ухода и надзора). Такую причину целесообразно квалифицировать как уважительную и заявлять её в рапорте для рассмотрения аттестационной комиссией. Это не заменяет, а дополняет основное основание по подп. «в» п. 3 ст. 51 — его можно использовать, если в отношении основного основания командование чинит препятствия.
Вывод: при невозможности реализовать основное основание увольнения у вас остаётся право ходатайствовать о досрочном увольнении по собственному желанию при наличии уважительной причины (необходимость ухода за недееспособным братом) через аттестационную комиссию.
Порядок действий и обжалование отказа в увольнении
Действуйте через командование письменным рапортом, а при отказе — обжалуйте в военный суд.
дела, связанные с защитой нарушенных и (или) оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов военнослужащих, граждан, проходящих военные сборы, в том числе граждан, пребывающих в мобилизационном людском резерве, граждан, пребывающих в добровольческих формированиях, от действий (бездействия) органов военного управления, воинских должностных лиц и принятых ими решений, подсудны военным судам
— абз. 1 п. 1 Пленума ВС РФ № 8 от 29.05.2014
Споры об отказе в досрочном увольнении военнослужащего рассматриваются только военными судами по правилам административного судопроизводства (КАС РФ). Подсудность единая — гарнизонный военный суд по месту службы; срок на обращение с административным иском об оспаривании решения (отказа) воинского должностного лица составляет 3 месяца со дня, когда вы узнали о нарушении права (ч. 1 ст. 219 КАС РФ).
Порядок действий:
- Подайте рапорт командиру воинской части об увольнении по абз. 4 подп. «в» п. 3 ст. 51 ФЗ, приложив: решение суда о недееспособности брата; справку об инвалидности (бессрочно, 2-я группа, с детства); распоряжение органа опеки о вашем назначении опекуном; при наличии — заключение (справку) МСЭ о нуждаемости брата в постоянном постороннем уходе.
- Одновременно или последовательно обратитесь в бюро МСЭ с заявлением о проведении экспертизы с целью определения нуждаемости брата в постоянном постороннем уходе (подп. «з» п. 22 Правил).
- Если командование откажет либо затянет рассмотрение — обжалуйте отказ в гарнизонный военный суд в порядке КАС РФ в срок 3 месяца.
Вывод: увольнение оформляется рапортом через командование; при незаконном отказе защита осуществляется исключительно в военном суде (КАС РФ) с трёхмесячным сроком обращения, а отказ бюро МСЭ в проведении необходимой экспертизы может быть обжалован вышестоящим бюро МСЭ, в Федеральное бюро, в суд или прокуратуру.