Может ли военнослужащий по контракту уйти в отпуск по уходу за ребенком вместо жены, которая работает и получает больше

Может ли военнослужащий-отец по контракту уйти в «декрет» (отпуск по уходу за ребёнком до 3 лет)

Короткий ответ: полноценного «декретного» отпуска по уходу за ребёнком до 3 лет именно военнослужащим-отцам закон не предусматривает. Отпуск по уходу и по беременности и родам прямо адресован только военнослужащим женского пола:

1. Военнослужащему женского пола по его желанию предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Во время отпуска по уходу за ребенком за военнослужащим женского пола сохраняется место военной службы и воинская должность. 6. Военнослужащему женского пола, усыновившему ребенка (детей), предоставляется отпуск по беременности и родам за период со дня усыновления и до истечения 70 дней (при усыновлении двух и более детей - 110 дней) со дня рождения ребенка (детей), а также по желанию военнослужащего женского пола - отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. 7. Военнослужащему мужского пола, проходящему военную службу по контракту, по его просьбе однократно предоставляется дополнительный отпуск сроком до трех месяцев в случае смерти жены при родах, а также если он воспитывает одного или нескольких детей в возрасте до 14 лет либо ребенка-инвалида без матери (в случае ее смерти или гибели, лишения ее родительских прав, длительного ее пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях). (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 14.07.2023 № 517 )
   — п. 5 ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ № 1237

1. Военнослужащим женского пола предоставляются отпуск по беременности и родам, а также отпуск по уходу за ребенком в порядке, установленном федеральными законами, настоящим Положением и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом на них распространяются дополнительные социальные гарантии и компенсации , установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 02.01.2015 № 3 ) 2. В случае когда один из работающих родителей (опекун, попечитель) является военнослужащим или когда оба родителя (опекуны, попечители) являются военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, для ухода за детьми-инвалидами таким родителям (опекунам, попечителям) предоставляются четыре дополнительных выходных дня в месяц. Указанные выходные дни могут быть использованы одним из родителей (опекуном, попечителем) либо разделены родителями (опекунами, попечителями) между собой по их усмотрению. (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 14.07.2023 № 517 ) Однократно в течение календарного года допускается использование до 24 дополнительных выходных дней подряд в пределах общего количества неиспользованных дополнительных выходных дней, право на получение которых имеет один из родителей (опекун, попечитель) в данном календарном году.
   — п. 1 ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ № 1237

То есть даже в профильном Положении (ст. 32) субъектом права на отпуск по уходу названа лишь военнослужащая женщина — это согласуется с тем, что и статья 13 ФЗ № 81-ФЗ наделяет пособием «матерей, проходящих военную службу по контракту», а отцов упоминает лишь среди сотрудников МВД, Росгвардии, ФСИН и т.п., но не среди военнослужащих по контракту Минобороны:

матери, проходящие военную службу по контракту, матери либо отцы, проходящие службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, войск национальной гвардии, Государственной противопожарной службы, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, органов принудительного исполнения Российской Федерации, таможенных органов и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком либо вышедшие на службу из этого отпуска ранее достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии с частью второй настоящей статьи ; (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 305-ФЗ, от 29.07.2018 № 264-ФЗ, от 01.10.2019 № 328-ФЗ, от 19.12.2023 № 620-ФЗ) абзац;
— абз. 2 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»

Для отца-военнослужащего Положение предусматривает лишь разовый дополнительный отпуск до 3 месяцев — и только при отсутствии материнского попечения (смерть жены при родах, воспитание без матери), чего в вашей ситуации нет (жена жива и работает):

1. Военнослужащему мужского пола, проходящему военную службу по контракту, по его просьбе однократно предоставляется дополнительный отпуск сроком до трех месяцев в случае смерти жены при родах, а также если он воспитывает одного или нескольких детей в возрасте до 14 лет либо ребенка-инвалида без матери (в случае ее смерти или гибели, лишения ее родительских прав, длительного ее пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях). (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 14.07.2023 № 517 )
   — п. 7 ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ № 1237

Кроме того, трудовое законодательство на военнослужащих при исполнении служебных обязанностей прямо не распространяется, поэтому норма ч. 2 ст. 256 ТК РФ («отпуск по уходу может использовать отец») к вашему мужу как военнослужащему формально неприменима в силу ст. 11 ТК РФ:

Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном настоящим Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей): военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы; члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор); лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера; другие лица, если это установлено федеральным законом. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 11 ТК РФ

При этом действие этой статьи для гражданских отцов, бабушек и иных родственников подтверждается нормой:

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы) из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет или в период указанного отпуска работают у другого работодателя. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 614-ФЗ) На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения страховой пенсии по старости). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 21.07.2014 № 216-ФЗ, от 14.02.2024 № 12-ФЗ)
— ч. 2 ст. 256 ТК РФ

Вывод: на сегодняшний день у военнослужащего по контракту (Минобороны) нет законного основания «посадить мужа в декрет» до 1,5–3 лет как гражданского работника: ни военное законодательство (ст. 32 Положения — только женщины), ни закон о пособиях (ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ — мать-контрактница) права отца-военнослужащего на такой отпуск не закрепляют. Позиции Конституционного Суда (Постановление № 27-П от 06.12.2013) и ЕСПЧ по делу «Константин Маркин» признают отсутствие такого права у отцов-военнослужащих дискриминационным, однако законодательного общего права до сих пор не введено, а сам отпуск по итогам того дела был предоставлен отцу лишь в индивидуальном порядке при отсутствии материнского попечения. Командование, руководствуясь буквой Положения, вправе отказать в «декрете» отцу при живой и работающей жене, и такой отказ в действующем праве имеет под собой основу (реалистичный путь — только судебный с опорой на позиции КС/ЕСПЧ, исход не гарантирован).

Финансовые последствия и реалистичные варианты для семьи с двумя ипотеками

Разберём материальную сторону по обеим веткам.

Ветка А — «отец сидит в декрете» (военный): если предположить гипотетическое предоставление ему отпуска по уходу и/или увольнение, служба по контракту засчитывается ему в общий трудовой стаж из расчёта 1 день службы = 1 день работы:

1. Время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж, включается в стаж государственной службы государственного служащего и в стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы, а время нахождения граждан на военной службе по призыву (в том числе офицеров
   — п. 3 ст. 10 ФЗ «О статусе военнослужащих»

То есть время службы мужа впоследствии не теряется для пенсии. Однако ключевой момент: пособие по уходу до 1,5 лет ему как отцу-военнослужащему не назначили бы — закон прямо именует получателя из числа военнослужащих по контракту «матерью» (см. блок 1, c6). Для исполняющего службу контрактника денежное довольствие сохраняется полностью лишь потому, что он продолжает служить, а не находиться в «декрете»; отдельной замены зарплаты пособием для отца-военнослужащего нет.

Ветка Б — мать оформляет отпуск по уходу и выходит на работу: это единственный законный путь получить пособие по уходу в рассматриваемой ситуации. Мать может оформить отпуск по уходу по месту работы (ст. 256 ТК РФ) и при этом сохранить право на ежемесячное пособие до 1,5 лет, выйдя на работу (в том числе на неполный рабочий день, на дому или дистанционно):

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, выходит на работу (службу) (в том числе на условиях неполного рабочего времени, работы на дому или дистанционной работы в соответствии с законодательством Российской Федерации) из отпуска по уходу за ребенком ранее достижения ребенком возраста полутора лет или в период этого отпуска работает у другого работодателя (в том числе на указанных условиях), а также в случае продолжения обучения. (В редакции Федерального закона от 19.12.2023 № 620-ФЗ) Лицам, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований. В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий. Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.
— ч. 2 ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ

Вывод: чтобы «муж сидел с ребёнком» юридически корректно, отпуск по уходу и пособие оформляет лицо, имеющее на это право (мать либо иной работающий родственник сверхвоенный, например бабушка, — ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ и ч. 2 ст. 256 ТК РФ), а отец-военнослужащий продолжает нести службу с сохранением полного денежного довольствия. Идея «переложить декрет на мужа-военного», чтобы сохранить более высокую зарплату жены, на сегодня реализуется лишь частично: жена может выйти на работу (в т.ч. на условиях неполного времени) с сохранением пособия до 1,5 лет, а муж не потеряет ни службы, ни довольствия, поскольку продолжает её проходить. Если же семья принципиально хочет, чтобы дома сидел именно муж, единственный легальный путь при сохранении рабочих мест — судебное признание за ним права на отпуск по уходу (со ссылкой на правовые позиции, отражённые в Постановлении КС № 27-П от 06.12.2013 и постановлении ЕСПЧ от 22.03.2012 по делу «Константин Маркин»), но это спорный, индивидуальный и негарантированный механизм, а не установленный законом порядок.

Если командование откажет и что делать отцу-военнослужащему

Поскольку основательный официальный отказ опирается на букву ст. 32 Положения и ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ, «продавливать» обычным рапортом отпуск по уходу отцу бессмысленно. Реально доступные, некосметические жизненные варианты для семьи:

1. Самый надёжный и законный — отпуск по уходу и пособие до 1,5 лет оформляет мать по её месту работы (или иной работающий родственник — бабушка/дед), при этом жена выходит на работу (вплоть до неполного дня/дистанционно) и сохраняет пособие, а муж продолжает службу с полным денежным довольствием. Это сохраняет суммарный доход семьи на максимуме из возможного без риска для контракта.
2. Если «сидеть с ребёнком» дома должен именно муж в гражданском смысле — законодательного механизма при действующем контракте нет: военнослужащий обязан проходить службу, а специальных отпусков по уходу для отцов военное право не содержит.
3. Увольнение мужа с военной службы для ухода в «декрет» как гражданский работник — теоретически даёт ему свободу, но это потеря военной карьеры и выслуги; при этом время службы по контракту зачтётся в стаж (c7), а пособие по уходу он сможет получать уже как обычный работающий/неработающий отец. Однако для семьи с двумя ипотеками потеря ДД по контракту, как правило, критичнее, чем выигрыш пособия.
4. Судебный путь — оспаривание отказа командования в гарнизонном военном суде со ссылкой на правовые позиции о дискриминации (КС № 27-П от 06.12.2013, ЕСПЧ от 22.03.2012 «Константин Маркин»). Это даёт не общий, а по-индивидуальному шанс и сопряжён с затяжной тяжбой и неопределённостью, и именно на этой норме отец в деле Маркина в итоге отпуск получил — но через суд и в особой ситуации.

Вывод по развилке: практически целесообразный путь — не «переводить декрет на военного мужа», а оформить отпуск по уходу/пособие на жену (с её выходом на работу и сохранением пособия) либо на иного работающего родственника, сохранив мужа на контракте с полным довольствием. Отец-военнослужащий права на «декретный» отпуск по уходу до 3 лет по действующему закону не имеет; заставить командование предоставить его без суда невозможно, а судебная перспектива — индивидуальная и негарантированная.

Порядок обжалования отказа командира (подсудность и процедура)

Если муж всё же решит оспорить отказ командования в предоставлении отпуска по уходу, спор относится к компетенции военного суда как дела об оспаривании действий воинских должностных лиц:

1. В силу статьи 7 Федерального конституционного закона от 23 июня 1999 года № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации» (далее – Федеральный конституционный закон «О военных судах Российской 2 Федерации»), статьи 18 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее – КАС РФ), статьи 25 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ), статьи 4 Федерального закона от 1 декабря 2006 года № 199-ФЗ «О судопроизводстве по материалам о грубых дисциплинарных проступках при применении к военнослужащим дисциплинарного ареста и об исполнении дисциплинарного ареста», статьи 22 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (далее – Федеральный закон «О статусе военнослужащих») дела, связанные с защитой нарушенных и (или) оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов военнослужащих, граждан, проходящих военные сборы, в том числе граждан, пребывающих в мобилизационном людском резерве, граждан, пребывающих в добровольческих формированиях, от действий (бездействия) органов военного управления, воинских должностных лиц и принятых ими решений, подсудны военным судам.
   — абз. 1 п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

То есть дело рассматривается гарнизонным военным судом в порядке административного судопроизводства (ст. 18 КАС РФ): муж подаёт административное исковое заявление об оспаривании действий (решения) командира воинской части. Ответчиком (административным ответчиком) выступает воинское должностное лицо/орган военного управления, отказавший в отпуске.

Вывод: обжалование отказа производится в гарнизонный военный суд по правилам КАС РФ (административный иск), опираясь на правовые позиции о недопустимости дискриминации отцов-военнослужащих (постановление ЕСПЧ от 22.03.2012 по делу «Константин Маркин», Постановление КС РФ от 06.12.2013 № 27-П). При этом исход негарантирован, поскольку действующие специальные нормы (ст. 32 Положения № 1237, ст. 13 ФЗ № 81-ФЗ) прямо не наделяют отца-военнослужащего правом на такой отпуск — судебная защита здесь индивидуальна и строится на конституционном/конвенционном обосновании, а не на буквальной норме.

Порядок оформления отпуска по уходу (рапорт и приказ командира)

Общий механизм предоставления отпусков в военной службе един: инициатива оформляется рапортом военнослужащего, а предоставление фиксируется приказом командира воинской части. Применительно к отпуску по уходу за ребёнком сам субъект права прямо ограничен женщинами-военнослужащими:

1. Военнослужащим женского пола предоставляются отпуск по беременности и родам, а также отпуск по уходу за ребенком в порядке, установленном федеральными законами, настоящим Положением и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом на них распространяются дополнительные социальные гарантии и компенсации , установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 02.01.2015 № 3 ) 2. В случае когда один из работающих родителей (опекун, попечитель) является военнослужащим или когда оба родителя (опекуны, попечители) являются военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, для ухода за детьми-инвалидами таким родителям (опекунам, попечителям) предоставляются четыре дополнительных выходных дня в месяц. Указанные выходные дни могут быть использованы одним из родителей (опекуном, попечителем) либо разделены родителями (опекунами, попечителями) между собой по их усмотрению. (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 14.07.2023 № 517 ) Однократно в течение календарного года допускается использование до 24 дополнительных выходных дней подряд в пределах общего количества неиспользованных дополнительных выходных дней, право на получение которых имеет один из родителей (опекун, попечитель) в данном календарном году.
   — п. 1 ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ № 1237

1. Военнослужащему женского пола по его желанию предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Во время отпуска по уходу за ребенком за военнослужащим женского пола сохраняется место военной службы и воинская должность. 6. Военнослужащему женского пола, усыновившему ребенка (детей), предоставляется отпуск по беременности и родам за период со дня усыновления и до истечения 70 дней (при усыновлении двух и более детей - 110 дней) со дня рождения ребенка (детей), а также по желанию военнослужащего женского пола - отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. 7. Военнослужащему мужского пола, проходящему военную службу по контракту, по его просьбе однократно предоставляется дополнительный отпуск сроком до трех месяцев в случае смерти жены при родах, а также если он воспитывает одного или нескольких детей в возрасте до 14 лет либо ребенка-инвалида без матери (в случае ее смерти или гибели, лишения ее родительских прав, длительного ее пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях). (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 14.07.2023 № 517 )
   — п. 5 ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ № 1237

Поскольку у отца-военнослужащего по контракту права на отпуск по уходу до 3 лет нет (см. блок 1), то и «процедуры оформления декрета на мужа» в военном праве не существует: рапорт отца о предоставлении отпуска по уходу при живой и работающей жене не имеет под собой законного основания, а правомерный приказ командира о предоставлении ему такого отпуска издан быть не может.

Вывод по процедуре: единственные документные сценарии, которые реально сработают без суда, — это (1) оформление отпуска по уходу и пособия на жену по её гражданскому месту работы (её заявление работодателю; при военной службе жены — рапорт командиру с приказом на основании п. 5 ст. 32 Положения) либо (2) оформление отпуска по уходу на иного работающего родственника (бабушку/деда) по их месту работы. Рапорт отца-военнослужащего на «декрет» без судебного решения командование вправе не удовлетворять, и обжалование возможно лишь в военном суде в порядке КАС РФ (см. блок 4).