В рассматриваемой ситуации ключевым событием является изменение волеизъявления военнослужащего в отношении замещения нижестоящей должности. Первоначально 30 января он выразил письменное согласие на такое назначение, однако 4 мая (а затем повторно 18 мая) он совершил юридически значимое действие — подал рапорт об отказе от этого назначения. Таким образом, к моменту издания приказа о назначении (5 июня) согласие военнослужащего, которое являлось необходимым условием для его перемещения на нижестоящую должность, было отозвано.
Правоотношения, затронутые в данной ситуации, относятся к сфере реализации военнослужащим права на прохождение военной службы в добровольном порядке, в частности — к порядку назначения на должность. Юридически значимым является то обстоятельство, что перемещение на нижестоящую должность в связи с организационно-штатными мероприятиями, в отличие от назначения в порядке дисциплинарного взыскания, требует добровольного согласия военнослужащего. Рапорт от 30 января выступал актом реализации этого согласия. Последующий отказ от исполнения этого волеизъявления, заявленный до момента фактического назначения, должен быть принят во внимание командованием, так как согласие не может считаться безусловным и бессрочным.
Факт направления рапорта об отказе заказным письмом с уведомлением и описью вложения (получен 18 мая) является документально подтвержденным волеизъявлением, которое командование не могло игнорировать, сославшись на утрату первоначального рапорта. Указание в рапорте на семейные обстоятельства и приложение справки о составе семьи усиливает его правовую значимость, так как эти обстоятельства могли быть дополнительным основанием для невозможности назначения (например, в связи с проживанием семьи в другом регионе или необходимостью сохранения определенных условий службы). Однако для правовой квалификации самого факта отказа ключевым является не причина, а сам факт отзыва ранее данного согласия.
Важным аспектом является хронология и динамика организационно-штатных мероприятий (ОШМ). То, что ОШМ были объявлены 3 февраля, не отменяет обязанности командования соблюдать процедуру назначения, включающую получение согласия военнослужащего. Отказ от должности, поданный после начала ОШМ, но до издания приказа о назначении, является юридически значимым действием, влияющим на возможность назначения. Таким образом, ситуация сводится к правовой коллизии: имеется действующий (на момент назначения) отказ самого военнослужащего, который противоречит его же согласию от 30 января, и командование издало приказ, основываясь на утратившем силу aкте согласия, не приняв во внимание более поздний aкт отказа.
Рассматривая правомерность назначения военнослужащего на нижестоящую должность после того, как он отозвал своё ранее данное согласие, необходимо в первую очередь обратиться к нормам, регулирующим статус военнослужащего при проведении организационно-штатных мероприятий. Ключевое значение в данном контексте имеет Статья 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237. Поскольку 3 февраля были объявлены организационно-штатные мероприятия, военнослужащий подпадает под действие этой статьи. Она предусматривает зачисление в распоряжение командира (начальника) для решения вопросов дальнейшего прохождения службы, причём при освобождении от должности в связи с проведением таких мероприятий срок нахождения в распоряжении ограничен. В рассматриваемой ситуации военнослужащий 30 января подал рапорт о согласии на нижестоящую должность, то есть выразил готовность к одному из вариантов дальнейшего прохождения службы. Однако 4 мая он отозвал это согласие, направив рапорт об отказе, который был получен командованием 18 мая. Сам факт объявления организационно-штатных мероприятий не лишает военнослужащего права изменить своё волеизъявление до момента фактического назначения. Командир, зная об отказе (рапорт получен 18 мая), тем не менее произвёл назначение 5 июня, что противоречит порядку, установленному данной статьёй, который предполагает, что назначение на должность в период проведения организационно-штатных мероприятий должно осуществляться с учётом волеизъявления военнослужащего, а при отсутствии согласия – по иным процедурам, вплоть до увольнения.
- Для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий. 2. Зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается в следующих случаях и на следующие сроки: а) в случае освобождения от воинской должности (должности) - не более чем на три месяца; б) в случае освобождения от воинской должности (должности) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий - не бол
— Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 «Вопросы прохождения военной службы» (Положение о порядке прохождения военной службы), ст. 13
Кроме того, применим общий принцип, закреплённый в Статье 9 Устава внутренней службы Вооружённых Сил РФ. Данная норма устанавливает, что права военнослужащих не могут быть ограничены произвольно. Право военнослужащего соглашаться или не соглашаться на назначение на нижестоящую должность является реализацией его законных прав. В рапорте об отказе от 4 мая военнослужащий указал семейные обстоятельства и приложил справку о составе семьи, что свидетельствует о добросовестном использовании своего права. Назначение на нижестоящую должность состоялось 5 июня, то есть уже после того, как командованию стало известно об отказе (рапорт получен 18 мая). Такое действие командира прямо ограничивает право военнослужащего на свободное волеизъявление при решении вопросов прохождения службы, что недопустимо в силу названной статьи.
- Военнослужащие находятся под защитой государства. Права военнослужащих и порядок их реализации с учетом особенностей военной службы определяются федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Никто не вправе ограничивать военнослужащих в правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, а также вмешиваться в их служебную деятельность, за исключением лиц, уполномоче
— Указ Президента РФ от 10.11.2007 N 1495 "Об утверждении общевоинских уставов Вооруженных Сил Российской Федерации" (Устав внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации), ст. 9
Дополнительно следует учесть Статью 14 Положения о порядке прохождения военной службы, которая регламентирует основания и порядок освобождения военнослужащего от занимаемой воинской должности. Освобождение от должности является необходимым элементом при назначении на новую должность. В рассматриваемой ситуации освобождение от прежней должности и назначение на нижестоящую произошли без действительного и актуального согласия военнослужащего. Поскольку согласие было отозвано до момента назначения, у командира отсутствовало правовое основание для издания приказа об освобождении от предыдущей должности и последующего назначения на нижестоящую. Отзыв согласия делает процедуру назначения незаконной, так как она основана на утратившем силу волеизъявлении.
- Военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случае назначения на новую воинскую должность, перевода, увольнения с военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотренными законодательством Российской Федерации. 2. Право освобождения военнослужащего от занимаемой воинской должности имеет должностное лицо, которому предоставлено право назначения на данную воинскую должность.
— Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 «Вопросы прохождения военной службы» (Положение о порядке прохождения военной службы), ст. 14
Таким образом, назначение на нижестоящую должность 5 июня при наличии полученного 18 мая рапорта об отказе, поданного после объявления организационно-штатных мероприятий, является неправомерным. Военнослужащий реализовал своё право отозвать согласие, и командование обязано было учесть его волеизъявление, а в случае несогласия военнослужащего с предложенными должностями – действовать в соответствии с процедурой, предусмотренной для лиц, находящихся в распоряжении, вплоть до рассмотрения вопроса об увольнении. Прямое назначение вопреки отказу нарушает нормы статей 13 и 14 Положения, а также статью 9 Устава внутренней службы.
