Статья 49. Предельный возраст пребывания на военной службе устанавливается для: ... военнослужащего, имеющего иное воинское звание, - 50 лет. ... 3. С военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, может заключаться новый контракт о прохождении военной службы в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы: ... имеющими иное воинское звание, - до достижения ими возраста 65 лет.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 49
Порядок реализации этих оснований увольнения детализирован Положением о порядке прохождения военной службы. Статья 34 Положения устанавливает, что увольнение производится по истечении срока военной службы или досрочно, а военнослужащие подлежат увольнению по возрасту. Командир обязан оформить увольнение и исключить военнослужащего из списков личного состава. Игнорирование рапорта Петрова об увольнении представляет собой бездействие, нарушающее его право на прекращение военно-служебных отношений.
Статья 34. Порядок увольнения военнослужащих с военной службы и исключения их из списков личного состава воинской части
2. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона, в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.
3. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы:
а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, в том числе при истечении срока, на который ему продлена военная служба в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 49 Федерального закона, либо в течение ук
— Положение о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237), ст. 34
Относительно права на отпуск статья 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» закрепляет общее право военнослужащих, проходящих службу по контракту, на отдых, включая основной отпуск и возможность присоединения дополнительных суток отдыха за сверхурочную работу. Петров, имея выслугу более 20 календарных лет и достигнув 50 лет, претендует на предоставление основного отпуска (90 суток) и дополнительного отпуска (30 суток) – конкретная продолжительность таких отпусков для участников СВО может устанавливаться подзаконными актами, однако в рамках представленного контекста точные цифры не раскрыты, но сама обязанность командира обеспечить реализацию права на отдых и рассмотреть рапорт об отпуске безусловна. Непредоставление отпуска и отсутствие ответа на рапорт является нарушением.
Статья 11 Федерального закона 'О статусе военнослужащих' регулирует служебное время и право на отдых военнослужащих, проходящих военную службу по контракту. В частности, устанавливает общую продолжительность еженедельного служебного времени, компенсацию за сверхурочную работу в виде отдыха или дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены к основному отпуску. Также предусматривает возможность установления ненормированного служебного дня для отдельных категорий военнослужащих с предоставлением ежегодного дополнительного отпуска до 10 суток.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 11
Что касается правовых средств защиты, статья 21 того же закона предоставляет военнослужащему право обжаловать неправомерные действия (бездействие) командиров в суд. Неполучение ответа на рапорты о предоставлении отпуска и увольнении является бездействием, которое может быть оспорено.
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 21
Процедура обращения в суд регулируется Кодексом административного судопроизводства РФ. Статья 218 КАС РФ прямо предусматривает право гражданина оспорить бездействие должностного лица, в том числе командира воинской части.
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 218
Срок для подачи такого административного иска составляет три месяца со дня, когда Петрову стало известно о нарушении его прав – в данном случае после истечения разумного срока ожидания ответа на рапорты (ст. 219 КАС РФ).
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
1.1. Если настоящим Кодексом или другим федеральным законом не установлено иное, административное исковое заявление об оспаривании бездействия органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа либо организации, наделенной отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего может быть подано в суд в течение срока, в рамка
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 219
Содержание административного искового заявления должно соответствовать статье 220 КАС РФ: указать, в чём выражается бездействие (нерассмотрение рапортов, непредоставление отпуска, неоформление увольнения), какие права нарушены, и привести нормативные акты.
- Административное исковое заявление должно содержать: ... сведения о том, в чем заключается оспариваемое бездействие (от принятия каких решений либо от совершения каких действий уклоняются); сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемое бездействие; сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган; требование о признании незаконными бездействия.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 220
Суд рассматривает такое дело в течение одного месяца (ст. 226 КАС РФ) и по результатам может признать бездействие незаконным, обязав командира принять решение по рапортам, предоставить отпуск и уволить Петрова (ст. 227 КАС РФ, ст. 124 КАС РФ).
Сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями: в течение одного месяца со дня поступления административного искового заявления в суд (часть 1).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 226
По результатам рассмотрения административного дела об оспаривании решения, действия (бездействия) суд может признать их незаконными и обязать административного ответчика устранить нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца. В резолютивной части решения указывается на необходимость принятия решения по конкретному вопросу, совершения определенного действия и срок устранения нарушений.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 227
- Административное исковое заявление может содержать требования: ... 2) о признании незаконным полностью или в части решения, принятого административным ответчиком, либо совершенного им действия (бездействия); 3) об обязанности административного ответчика принять решение по конкретному вопросу или совершить определенные действия в целях устранения допущенных нарушений прав, свобод и законных интересов административного истца;
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 124
Дополнительно, статья 9 Положения о порядке прохождения военной службы регулирует порядок заключения нового контракта по окончании предыдущего. Поскольку Петров не желает продолжать военную службу, командир не вправе оставлять его на службе без его согласия, а отговорка о «недействительности контракта» не является законным основанием для удержания – истекший контракт требует либо увольнения, либо заключения нового с согласия военнослужащего.
- Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту и желающий продолжить ее прохождение, заключает новый контракт в следующих случаях:
а) при окончании срока предыдущего контракта;
- С военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе и изъявившим желание продолжить военную службу, новый контракт может быть заключен по решению соответствующего должностного лица в порядке, определенном Федеральным законом и настоящим Положением.
— Положение о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237), ст. 9
Что касается денежной компенсации за неиспользованные отпуска, в представленном контексте норм, прямо предусматривающих такую компенсацию при увольнении, не содержится. Статья 11 76-ФЗ говорит лишь о компенсации за сверхурочную работу в виде отдыха, но не о замене отпуска деньгами. Однако Петров вправе настаивать на предоставлении отпуска в натуре до увольнения, поскольку увольнение ещё не произведено, и право на отпуск не утрачено. В случае увольнения без предоставления отпуска такой вопрос потребует дополнительного обращения к ведомственным актам, не включённым в данный анализ.