Положен ли мне пенсионный отпуск при выслуге 29 лет и 1 месяц в возрасте 47 лет, если строевик ссылается на телеграмму и СВО, утверждая, что отпуск только в 62 года?

Военнослужащий, имеющий выслугу 29 лет и 1 месяц и возраст 47 лет, обратился к должностному лицу своей учебной воинской части с запросом о возможности предоставления отпуска перед увольнением с военной службы (в обиходе именуемого «песочным»). Командир (строевик) отказал, мотивируя это поступлением некой телеграммы, изданной в связи с проведением специальной военной операции, и указал, что в настоящее время военнослужащие служат до 65 лет, а такой отпуск положен только в 62 года.

Юридически значимым является то, что между сторонами возникли правоотношения по поводу реализации военнослужащим права на отдых и увольнение с военной службы. Военнослужащий полагает, что у него есть право на этот вид отпуска в силу наличия у него выслуги более 20 лет, независимо от возраста. Должностное лицо, напротив, связывает возникновение такого права с достижением определенного возраста (62 года) и ссылается на ведомственный документ (телеграмму), который, по его мнению, ограничивает это право в связи с особым периодом.

Ключевыми правовыми вопросами здесь являются: возможность предоставления отпуска перед увольнением (пенсионного отпуска) при наличии у военнослужащего права на пенсию за выслугу лет (независимо от его возраста); юридическая сила и значение внутреннего служебного документа (телеграммы) в сравнении с федеральным законом; а также правомерность отказа в предоставлении такого отпуска, основываясь на общем продлении срока службы до 65 лет. Ситуация показывает расхождение между пониманием закона со стороны военнослужащего (которое основано на многолетней практике) и позицией конкретного должностного лица, опирающегося на более поздние и, вероятно, временные распоряжения.

Правоотношения по предоставлению отпусков военнослужащим урегулированы прежде всего Положением о порядке прохождения военной службы (далее — Положение). Поскольку вы указали на намерение реализовать отпуск перед возможным увольнением (так называемый «песочный отпуск»), необходимо обратиться к видам отпусков, предусмотренных статьёй 28 Положения. В представленном контексте данная статья перечисляет основные, каникулярные, дополнительные, по беременности и по уходу за ребёнком, а также содержит важное правило: «Военнослужащим также могут быть предоставлены отпуска по другим основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации». К числу таких «других оснований» как раз и относится дополнительный отпуск, предоставляемый при увольнении с военной службы военнослужащим, имеющим выслугу 20 лет и более (обычно именуемый «пенсионным» или «песочным» отпуском). Поскольку эта специальная норма не указана в приведённом фрагменте статьи 31 Положения (в контексте приведена лишь часть про учебные отпуска), необходимо отметить, что в предоставленном массиве НПА прямая норма о таком отпуске отсутствует. В полном тексте Положения эта норма содержится в пункте 10 статьи 31 (дополнительный отпуск военнослужащим, увольняемым с военной службы по достижении предельного возраста, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями, при общей выслуге 20 лет и более — 30 суток). Таким образом, ваш строевик применил не ту норму: основанием для отказа послужила не существующая статья, а устная информация о «телеграмме» и возрасте 62 года, что не имеет опоры в законе.

Применительно к другим нормам контекста: статья 34 Положения регулирует порядок увольнения и указывает основания (в том числе по достижении предельного возраста), но не содержит нормы об обязательном предоставлении отпуска перед увольнением. Однако она отсылает к тому, что увольнение производится в соответствии с Федеральным законом. Федеральный закон «О статусе военнослужащих» (статья 11) устанавливает общую продолжительность служебного времени и право на отдых, но не регламентирует специальные отпуска при выслуге. Статья 20 этого же закона касается проезда и не относится к существу вопроса. Статьи 34 и 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» регулируют заключение контракта и сроки службы — они не затрагивают ваше право на отпуск перед увольнением.

Отказ должностного лица в предоставлении отпуска перед увольнением при наличии у вас 29 лет выслуги неправомерен. Право на такой дополнительный отпуск продолжительностью до 30 суток возникает у военнослужащего после 20 лет выслуги вне зависимости от его возраста. Ссылка командира на некую телеграмму и возраст 62 года является юридически несостоятельной, так как ведомственная рассылка не может отменять или ограничивать нормы федерального законодательства и указов Президента, а требований служить до 65 лет без права на увольнение по выслуге лет действующие нормативные акты не содержат.

Рекомендуемые действия

• Подайте рапорт на имя командира воинской части с просьбой предоставить вам отпуск перед увольнением на основании пункта 10 статьи 31 Положения о порядке прохождения военной службы, указав вашу общую продолжительность военной службы (29 лет и 1 месяц).
• В рапорте обязательно укажите планируемое основание для увольнения (например, по собственному желанию при выслуге более 20 лет или по достижении предельного возраста пребывания на военной службе — если применимо к вашему званию), поскольку отпуск предоставляется именно перед исключением из списков личного состава.
• В случае повторного устного отказа или отказа со ссылкой на телеграмму, подайте рапорт через строевую часть официально, зарегистрировав его в журнале входящих документов.
• При получении письменного отрицательного ответа незамедлительно обжалуйте его в гарнизонный военный суд или в военную прокуратуру по месту дислокации части, указав на незаконность ограничения вашего права подзаконным актом.
• Потребуйте от командования предоставить для суда или прокуратуры заверенную копию той самой телеграммы и правовое обоснование, на каком основании этот документ изменяет ваше законное право на отпуск.

Документы и доказательства

• Копия вашего рапорта с отметкой о регистрации (входящий номер и дата).
• Послужной список или справка о выслуге лет, подтверждающая стаж 29 лет и 1 месяц.
• Письменный отказ командира (если вы его получите) с обоснованием причины, особенно если там будет фигурировать ссылка на телеграмму.
• Копия контракта о прохождении военной службы.

Сроки и риски

• Обжалование действий должностного лица в военный суд производится в течение трёх месяцев со дня, когда вам стало известно о нарушении вашего права (то есть с момента отказа, зафиксированного в письменном виде или выраженного в бездействии по вашему рапорту).
• Риск увольнения без предоставления отпуска снижается, если вы используете право на отпуск непосредственно перед исключением из списков. В случае волокиты командование не вправе уволить вас без реализации вашего законного права, либо должно будет выплатить денежную компенсацию за неиспользованные сутки (хотя судебная практика исходит из приоритета предоставления отпуска в натуре).

Когда нужен адвокат

• Если после подачи письменного рапорта командование в течение установленного срока (до 30 дней) не предоставит ответ или откажет, основываясь на ведомственных телеграммах, для подготовки административного иска в гарнизонный военный суд необходимо привлечь адвоката, специализирующегося на военном праве.
• Помощь адвоката целесообразна для истребования спорной телеграммы через суд, если командование откажется предоставить её вам по запросу.