Основная правовая оценка ситуации строится на нормах Федерального закона «О статусе военнослужащих», определяющих порядок привлечения к дисциплинарной ответственности, и Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах», устанавливающего запрет на их потребление без назначения врача. Поскольку военнослужащий-контрактник не является субъектом административной ответственности за потребление наркотиков на общих основаниях, ключевым правовым режимом здесь является дисциплинарная ответственность с соблюдением принципа презумпции невиновности.
Согласно ст. 28 Федерального закона «О статусе военнослужащих», военнослужащий привлекается к ответственности в зависимости от характера правонарушения. В рассматриваемой ситуации положительный результат теста на гашиш при отсутствии доказательств умышленного потребления может квалифицироваться как дисциплинарный проступок, а не административное правонарушение. Это объясняется тем, что по ст. 2.5 КоАП РФ военнослужащие за правонарушения, прямо не указанные в части 2 этой статьи, несут дисциплинарную ответственность, а ст. 6.9 (потребление наркотиков) в число исключений не входит.
За административные правонарушения, за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, военнослужащие ... несут дисциплинарную ответственность.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 2.5
Таким образом, к военнослужащему могут быть применены меры дисциплинарной ответственности в виде строгого выговора, предупреждения о неполном служебном соответствии или досрочного увольнения с военной службы в связи с совершением грубого дисциплинарного проступка — исполнения обязанностей военной службы в состоянии опьянения (п. 2 ст. 28.5 76-ФЗ). Однако для этого необходимо установить вину. В силу ст. 28.2 того же закона дисциплинарный проступок — это противоправное, виновное действие, причём вина должна быть установлена решением командира или судьи, а неустранимые сомнения толкуются в пользу военнослужащего.
Статья 28.2. ...2. ...привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина. ...6. Вина... должна быть доказана... и установлена решением командира или вступившим в законную силу постановлением судьи военного суда. 7. ...привлекаемый к дисциплинарной ответственности, не обязан доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности... толкуются в его пользу.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 28.2
Наличие тяжёлого ранения, нахождение в санитарном батальоне и приём указанных лекарственных средств (Кетанов, Миг, антибиотики, ТераФлю) могут породить неустранимые сомнения в виновности, поскольку не исключено, что результат теста связан с перекрёстной реакцией на компоненты этих препаратов (кеторолак, парацетамол, фенирамин). Согласно ст. 40 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах», в Российской Федерации запрещается потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача. Иными словами, если вещество поступило в организм военнослужащего в составе легальных лекарств, назначенных врачом (что подтверждается медицинской документацией), то отсутствует само противоправное действие — потребление «без назначения врача». Это обстоятельство должно выясняться при разбирательстве в силу ст. 28.6 76-ФЗ.
Статья 28.6. Обстоятельства, подлежащие выяснению при привлечении военнослужащего к дисциплинарной ответственности. Доказательства и их оценка. 1. При привлечении военнослужащего ... к дисциплинарной ответственности выяснению подлежат: событие дисциплинарного проступка (время, место, способ и другие обстоятельства его совершения); лицо, совершившее дисциплинарный проступок; вина военнослужащего ... в совершении дисциплинарного проступка, форма вины и мотивы совершения дисциплинарного проступка; ... обстоятельства, исключающие дисциплинарную ответственность ...; обстоятельства, смягчающие дисциплинарную ответственность, и обстоятельства, отягчающие дисциплинарную ответственность; ... другие обстоятельства, имеющие значение для правильного решения вопроса о привлечении ... к дисциплинарной ответственности.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 28.6
Факт приёма лекарств, назначенных врачом (особенно в условиях санитарного батальона), может быть квалифицирован как обстоятельство, исключающее дисциплинарную ответственность (при отсутствии умысла), либо как смягчающее обстоятельство. Командир при назначении взыскания по ст. 28.5 76-ФЗ обязан учитывать такие обстоятельства. Более того, ст. 16 того же закона гарантирует военнослужащему право на бесплатное получение медицинской помощи и лекарств, и приём назначенных препаратов не может автоматически расцениваться как вина.
Теперь о праве на повторный анализ и независимую экспертизу. Прямого указания на обязательность повторного тестирования в представленных нормах нет, однако ст. 44 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» регламентирует, что медицинское освидетельствование проводится по направлению уполномоченных должностных лиц. При этом в ст. 28.7 76-ФЗ медицинское освидетельствование названо мерой обеспечения производства по материалам о дисциплинарном проступке. Отсутствие повторного теста само по себе не является нарушением, но военнослужащий вправе ходатайствовать о проведении повторной экспертизы на основании ст. 28.1, которая предоставляет ему право давать объяснения, представлять доказательства и заявлять ходатайства.
Статья 28.1. Права военнослужащего, который привлекается к дисциплинарной ответственности: 1. Военнослужащий ... имеет право давать объяснения, представлять доказательства, пользоваться юридической помощью защитника ... знакомиться по окончании разбирательства со всеми материалами о дисциплинарном проступке, обжаловать действия и решения командира, осуществляющего привлечение его к дисциплинарной ответственности. ... 2. В качестве защитника к участию в производстве по материалам о грубом дисциплинарном проступке допускается адвокат.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 28.1
Таким образом, военнослужащий вправе потребовать проведения повторного анализа мочи или независимой химико-токсикологической экспертизы за свой счёт либо обратиться к командиру с соответствующим ходатайством. Отказ в этом может быть обжалован. Если возможность пройти независимое освидетельствование не предоставляется, это нарушает его право представлять доказательства своей невиновности.
Порядок разбирательства по факту возможного употребления наркотиков регулируется ст. 28.8 76-ФЗ: разбирательство проводится по каждому факту дисциплинарного проступка, срок — 30 суток, не считая периода временной нетрудоспособности (военнослужащий находится в санитарном батальоне после ранения, что является уважительной причиной для приостановления срока). Важно, что разбирательство не начинается или прекращается при наличии обстоятельств, исключающих ответственность. Если приём лекарств подтвердится документально и будет исключена умышленная вина, разбирательство может быть прекращено.
Статья 28.8. Разбирательство 1. По каждому факту совершения военнослужащим ... дисциплинарного проступка ... проводится разбирательство. 2. Разбирательство не начинается, а начатое разбирательство прекращается в случае, если установлено хотя бы одно из обстоятельств, исключающих дисциплинарную ответственность военнослужащего ...
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 28.8
В ходе разбирательства военнослужащий вправе давать письменные и устные объяснения, приложить выписки из медицинской карты о назначенных препаратах, результаты анализов крови/мочи, если они есть. Командование и военная полиция обязаны проверить все версии, включая возможность ложноположительного результата из-за принимаемых лекарств. Если эти обстоятельства не исследуются, военнослужащий может обжаловать действия командира в вышестоящий орган военного управления или военную прокуратуру на основании ст. 21 76-ФЗ.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий 1. Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 21
Кроме того, военнослужащий может подать жалобу в военную прокуратуру на этапе разбирательства, если считает, что его права нарушаются (например, не дают провести независимое освидетельствование, не приобщают документы о лечении). Прокуратура вправе проверить законность проводимого разбирательства. В судебном порядке можно обжаловать как само решение о привлечении к ответственности (если оно будет принято), так и действия командира на стадии разбирательства.
Таким образом, главная линия защиты — ссылка на отсутствие вины ввиду приёма назначенных лекарств и право представлять доказательства. Военнослужащему следует незамедлительно заявить ходатайство о проведении повторного анализа мочи в независимой аккредитованной лаборатории, а также приложить медицинские документы, подтверждающие назначение всех указанных препаратов. Пока вина не доказана в установленном порядке, он считается невиновным (ст. 28.2).
