Порядок увольнения конкретизирован в статье 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237. В подпункте «г» пункта 3 этой статьи прямо предусмотрено увольнение в связи с признанием ограниченно годным к военной службе. Поскольку военнослужащий соответствует этому критерию, командир обязан издать приказ об увольнении и исключить его из списков личного состава части в установленные сроки. Задержка на два месяца после подачи рапорта при отсутствии объективных препятствий (например, необходимости дополнительного медицинского освидетельствования или согласования) является необоснованной и нарушает порядок прохождения военной службы.
Статья 34. Порядок увольнения военнослужащих с военной службы и исключения их из списков личного состава воинской части
...
3. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы:
...
в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 6(1) статьи 11 настоящего Положения, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться этим военнослужащим ( подпункт "в" пункта 1 статьи 51 Федерального закона);
г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией огр
— Положение о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237), ст. 34
Что касается ссылки командования на необходимость амнистии, то в представленных нормативных актах отсутствуют положения, связывающие увольнение по состоянию здоровья с наличием или отсутствием амнистии. Вместе с тем часть 2 статьи 154 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации от 08.01.1997 № 1-ФЗ устанавливает особое правило для осуждённых военнослужащих, отбывающих арест: они не могут быть уволены, за исключением случаев признания их негодными к военной службе по состоянию здоровья. Однако в данном случае военнослужащий не отбывает арест, а находится в статусе условно-досрочно освобождённого. Кроме того, он признан не негодным, а ограниченно годным, но и сама норма не применима, поскольку её гипотеза (отбывание ареста) не соблюдена. Следовательно, условно-досрочное освобождение и отсутствие амнистии не препятствуют увольнению.
- Во время отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть ... уволен с военной службы, за исключением случаев признания его негодным к военной службе по состоянию здоровья.
— Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации от 08.01.1997 № 1-ФЗ, ст. 154
Для обжалования бездействия командования, выразившегося в длительном непринятии решения об увольнении, военнослужащий вправе обратиться в суд с административным иском. В силу части 1 статьи 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ гражданин может оспорить бездействие органа государственной власти или должностного лица. В данном случае таким бездействием является невынесение приказа об увольнении по истечении двух месяцев после подачи рапорта, при том что законные основания для задержки отсутствуют.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к содержанию такого иска: необходимо указать, в чём выражается оспариваемое бездействие, какие права и свободы нарушены, какие нормативные правовые акты нарушены, а также требование о признании бездействия незаконным. Военнослужащий может использовать эту норму для составления искового заявления и потребовать от суда возложить на командование обязанность произвести увольнение.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о том, в чем заключается оспариваемое бездействие (п.4 ч.2); сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются (п.6 ч.2); нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемое бездействие (п.7 ч.2); требование о признании незаконными бездействия (п.10 ч.2).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 220