Далее, приказ командира о возвращении на позицию должен быть оценен с точки зрения его законности. В силу ст. 41 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации приказ (приказание) должен соответствовать федеральным законам, а командирам запрещается отдавать приказы, направленные на нарушение законодательства. Поскольку медицинская выписка содержит прямое предписание о реабилитации и направление на ВВК, приказ, игнорирующий эти документы и требующий немедленного возвращения в строй, противоречит ст. 16 ФЗ «О статусе военнослужащих» и, следовательно, является незаконным. Командир, отдавая такой приказ, превышает свои полномочия, так как не вправе отменять или откладывать медицинские назначения без соответствующего переосвидетельствования.
"Статья 41: Приказ (приказание) должен соответствовать федеральным законам, общевоинским уставам и приказам вышестоящих командиров (начальников). ... Командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания), не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства Российской Федерации."
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 41
Однако общая обязанность военнослужащего подчиняться приказам не абсолютна. Ст. 43 ДУ предписывает беспрекословное выполнение приказа, но только законного. Системное толкование ст. 41 и 43 ДУ, а также ст. 16 ДУ, обязывающей военнослужащего строго соблюдать законы, приводит к выводу, что военнослужащий не должен выполнять приказ, который явно нарушает его права и законодательство — в данном случае право на охрану здоровья. Тем не менее, для минимизации рисков дисциплинарного преследования наиболее правильным поведением будет не открытый отказ от выполнения приказа, а немедленное обжалование действий командира с использованием установленных процедур.
Право на такое обжалование закреплено в ст. 21 ФЗ «О статусе военнослужащих» и детализировано в Дисциплинарном уставе. Согласно ст. 21, неправомерные решения и действия командиров могут быть обжалованы в порядке, предусмотренном федеральными законами и общевоинскими уставами.
"Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации."
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 21
Конкретный порядок обжалования установлен ст. 106 и 108 ДУ. Военнослужащий вправе подать рапорт на имя непосредственного командира того лица, чьи действия обжалуются (то есть вышестоящему командиру), а также направить жалобу в военную прокуратуру или в суд. В рапорте следует подробно изложить обстоятельства, приложив копии медицинских документов (выписку, направление на ВВК, отпускной билет), и указать на незаконность приказа командира.
"106. Военнослужащие имеют право обращаться лично, а также направлять письменные обращения (предложения, заявления или жалобы) в государственные органы, органы местного самоуправления и должностным лицам... Письменные обращения, направляемые военнослужащим должностным лицам воинской части, излагаются в форме рапорта.
- Военнослужащий подает жалобу на незаконные в отношении его действия (бездействие) командира (начальника) или других военнослужащих, нарушение установленных законами Российской Федерации прав и свобод... непосредственному командиру (начальнику) того лица, действия которого обжалует, а если заявляющий жалобу не знает, по чьей вине нарушены его права, жалоба подается по команде. Военнослужащий, подавший обращение (предложение, заявление или жалобу), не освобождается от выполн"
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 106, 108
Следует также учесть нормы, прямо регулирующие направление на военно-врачебную экспертизу. Пункт 50 Положения о военно-врачебной экспертизе (утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.07.2013 № 565) возлагает на командира обязанность обеспечить организацию освидетельствования военнослужащего. Поскольку врачи уже выдали направление на ВВК, командир не вправе его игнорировать; напротив, он обязан принять меры для проведения освидетельствования. Противодействие этому является нарушением установленного порядка.
"50. Организацию обследования и освидетельствования военнослужащих ... в военно-медицинской организации, иной медицинской организации, воинской части, соединении обеспечивает начальник (руководитель) организации, командир воинской части (соединения), в которой создана военно-врачебная комиссия. ... Направление военнослужащих ... на освидетельствование организуется Министерством обороны Российской Федерации, другими федеральными органами исполнительной власти."
— Постановление Правительства РФ от 04.07.2013 № 565 «Об утверждении Положения о военно-врачебной экспертизе», п. 50
Наконец, необходимо учитывать, что Дисциплинарный устав предусматривает дисциплинарную ответственность только за виновное совершение проступка. Согласно ст. 80 и 81 ДУ, привлечение к ответственности возможно лишь после проведения разбирательства, в ходе которого выясняются все обстоятельства.
"Статья 80: К военнослужащему, совершившему дисциплинарный проступок, могут применяться только те дисциплинарные взыскания, которые определены настоящим Уставом, соответствуют воинскому званию военнослужащего и дисциплинарной власти командира (начальника), принимающего решение о привлечении нарушителя к дисциплинарной ответственности. Статья 81: Принятию командиром (начальником) решения о применении к подчиненному военнослужащему дисциплинарного взыскания предшествует разбирательство. Разбирательство проводится в целях установления виновных лиц, выявления причин и условий, способствовавших совершению дисциплинарного проступка."
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 80, 81
В рамках разбирательства военнослужащий сможет представить медицинские документы, и если его действия (например, отказ выполнять незаконный приказ или убытие на ВВК) были продиктованы необходимостью соблюдения закона и защиты здоровья, его вина может отсутствовать. Риск привлечения к ответственности при надлежащем оформлении обжалования и документировании всех обстоятельств минимален.