Прежде всего, необходимо установить, в каком правовом статусе находится мобилизованный, проходящий лечение в госпитале. Ключевое значение для оценки законности действий командования имеет норма, определяющая, что нахождение на лечении является исполнением обязанностей военной службы. В силу подпункта «з» пункта 1 статьи 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» период лечения в госпитале приравнивается к исполнению служебных обязанностей, что прямо опровергает довод о том, что военнослужащий «не выполняет обязанности» и поэтому лишается выплат. Поскольку военная травма получена при исполнении обязанностей, а сам факт лечения не прерывает статус военнослужащего, выведение за штат само по себе не прекращает его правовую связь с военной службой.
»Статья 37. Исполнение обязанностей военной службы
- Военнослужащий... считаются исполняющими обязанности военной службы в случаях:
...
з) нахождения на лечении, следования к месту лечения и обратно;»
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 37
Далее перейдем к вопросу о правомерности прекращения социальной выплаты. Денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту (а мобилизованные приравниваются к контрактникам в части материального обеспечения), подлежит выплате вплоть до исключения из списков личного состава воинской части. Эта норма прямо вытекает из взаимосвязанных положений Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» и пунктов 10, 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Социальная выплата мобилизованному является частью денежного довольствия, а ее прекращение при сохранении статуса (нахождение в списках части) противоречит принципу непрерывности выплат. Выведение за штат не равнозначно исключению из списков, поэтому приказ о лишении выплаты должен быть мотивирован, а само решение – основано на законе, а не на факте нахождения на лечении.
»В соответствии с частями 1, 2 и 28 статьи 2 Федерального закона от 7 ноября 2011 года N 306-ФЗ "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат" и пунктами 10 и 11 статьи 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" денежное довольствие военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, является основным средством их материального обеспечения и стимулирования исполнения обязанностей военной службы и подлежит выплате с момента начала военной службы по день их исключения из списков личного состава воинской части в связи с окончанием военной службы. ... При рассмотрении дел, связанных с невыплатой (выплатой не в полном объеме) денежного довольствия в период нахождения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в распоряжении ком»
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе" (разъяснение, основанное на ст. 306-ФЗ и ст. 38 ФЗ)
Теперь оценим правовые последствия признания ограниченно годным к военной службе, что является вторым основанием для выведения за штат. Статья 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» предусматривает, что признание военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе является основанием для увольнения, но с важным исключением. Подпункт «г» пункта 1 данной статьи не применяется к военнослужащим, указанным в пункте 2.1 статьи 36 того же закона, – тем, кто получил увечье при исполнении обязанностей, является ветераном боевых действий или награжден государственными наградами и изъявил желание продолжить военную службу. Поскольку мобилизованный получил инвалидность вследствие военной травмы, он подпадает под действие этой специальной нормы, если имеет соответствующий статус. Следовательно, признание ограниченно годным не влечет автоматического увольнения и тем более не оправдывает прекращение выплат. Выведение за штат и снятие с должности до принятия решения по существу (либо о переводе на другую должность, либо об увольнении) может быть временной административной мерой, но не должно лишать права на денежное довольствие до момента исключения из списков.
»Статья 51. Основания увольнения с военной службы 1. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы: ... в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2.1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим; г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, за исключением военнослу»
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 51
При этом сам порядок освобождения от должности и назначения на новую должность регулируется статьей 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», которая устанавливает, что такие решения принимаются в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы. Выведение за штат в связи с ограниченной годностью не предусмотрено данной статьей как самостоятельное действие, допускающее лишение денежного довольствия, а значит, должно быть оформлено либо как временное нахождение в распоряжении до принятия кадрового решения, либо как увольнение.
»Статья 43. Назначение на воинские должности, освобождение от воинских должностей 1. Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, - указами Президента Российской Федерации; остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.»
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 43
Для реализации права на защиту доступен как административный, так и судебный порядок обжалования. В силу статьи 7 Федерального конституционного закона «О военных судах Российской Федерации» и статьи 18 КАС РФ все дела об оспаривании решений и действий органов военного управления в отношении военнослужащих подсудны военным судам. При этом процедура досудебного обжалования, предусмотренная статьями 35.1 и 35.2 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», применима к решениям, принимаемым призывными комиссиями (в частности, решения о призыве на военную службу). Однако в данном случае речь идет о решениях командования части (выведение за штат, прекращение выплаты), которые не охватываются этой специальной нормой. Поэтому основным механизмом является подача административного искового заявления в военный гарнизонный суд по правилам КАС РФ. Статья 218 КАС РФ предоставляет гражданину право оспорить любое решение, действие (бездействие) органа, организации, лица, наделенных публичными полномочиями, если они нарушают его права и свободы. Срок на обращение в суд составляет три месяца со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав (статья 219 КАС РФ), а в отношении решений, связанных с денежным довольствием, он может исчисляться с момента получения первой невыплаты.
»Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена»
— Кодекс административного судопроизводства РФ, ст. 218
Что касается сроков рассмотрения дела, то они установлены статьей 226 КАС РФ: общий срок рассмотрения административного дела об оспаривании решений, действий (бездействия) – один месяц со дня поступления заявления в суд, а для отдельных категорий дел – сокращенные сроки.
»Статья 226 КАС РФ устанавливает сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, часть 1 предусматривает общий срок в один месяц, а часть 2 - сокращенные сроки для отдельных категорий дел. Данная статья определяет процессуальный механизм для обжалования решений о выведении за штат и прекращении социальной выплаты, что соответствует вопросу 4.»
— КАС РФ, ст. 226
