Сына из СИЗО с категорией В после ранения должны уволить со службы по состоянию здоровья или нет?

Сын пользователя в марте подписал контракт о прохождении военной службы, находясь в СИЗО (то есть, в условиях ограничения свободы). В апреле он участвовал в боевых действиях, где получил тяжелые множественные ранения. По итогам освидетельствования военно-врачебной комиссией (ВВК) ему установлена категория годности «В» — ограниченно годен к военной службе (с пометкой «красное», что, как правило, указывает на тяжесть ранения и особые условия освидетельствования). Пользователь исходит из того, что командование отказывается уволить сына по состоянию здоровья, ссылаясь на внутренний приказ, который предусматривает увольнение только при категории «Д» (не годен к военной службе).

Юридически значимым является вопрос о правовом значении заключения ВВК (категория «В») для решения об увольнении военнослужащего, проходящего службу по контракту. В данном случае затронуты правоотношения, связанные с прохождением военной службы, порядком увольнения военнослужащих по состоянию здоровья, а также гарантиями, предоставляемыми военнослужащим, получившим ранения при исполнении обязанностей военной службы. Ключевые обстоятельства: факт заключения контракта, характер ранений (тяжёлые, множественные, полученные в бою), категория годности «В» с пометкой «красное» и наличие внутреннего приказа, ограничивающего увольнение только категорией «Д». Правовую значимость также имеет то, что контракт был подписан в период нахождения в СИЗО, что может влиять на правовой статус военнослужащего и объём его прав.

Согласно части 1 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", увольнение с военной службы по состоянию здоровья предусмотрено по двум самостоятельным основаниям: в связи с признанием военно-врачебной комиссией не годным к военной службе (категория «Д») и в связи с признанием ограниченно годным к военной службе (категория «В»). Из приведённого фрагмента следует, что для военнослужащего по контракту, получившего в апреле тяжёлые ранения и признанного по результатам ВВК ограниченно годным (категория «В»), норма закона прямо называет такое состояние здоровья основанием для увольнения. Приказ об увольнении, в котором указано, что увольнение производится только при категории «Д», не согласуется с текстом закона, поскольку ограничивает перечень медицинских оснований, установленных той же статьёй.

"Статья 51. Основания увольнения с военной службы 1. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы: в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2.1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим; (в ред. Федерального закона от 14.07.2022 N 315-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годн"
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 51

Сын имеет право на увольнение с военной службы по состоянию здоровья в связи с признанием его ограниченно годным (категория «В»). Внутренний приказ, ограничивающий увольнение только категорией «Д», противоречит пункту «г» части 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», который прямо предусматривает такое основание. Отказ в увольнении на основании этого приказа является незаконным, а действия командования подлежат обжалованию в административном или судебном порядке.

Рекомендуемые действия

• Зафиксировать факт отказа в увольнении: получить письменный ответ командования на рапорт об увольнении со ссылкой на оспариваемый приказ либо заактировать устный отказ.
• Подготовить и подать рапорт об увольнении по состоянию здоровья на имя командира воинской части со ссылкой на пункт «г» части 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», приложив копию заключения ВВК с категорией «В» и отметкой «красное», а также выписные эпикризы о тяжелых ранениях.
• При повторном отказе или бездействии — подать административное исковое заявление в гарнизонный военный суд об оспаривании решения (или бездействия) командования об отказе в увольнении в течение трех месяцев с момента, когда стало известно о нарушении права.
• В суде настаивать на прямом применении пункта «г» части 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подчеркивая, что наличие категории «В» является самостоятельным основанием для увольнения, а внутренний приказ, сужающий перечень медицинских оснований, не подлежит применению как противоречащий федеральному закону.
• Дополнительно аргументировать позицию ссылкой на то, что военнослужащий не изъявлял желания продолжить службу на должности, замещаемой при категории «В», и такая должность командованием не предлагалась, следовательно, исключение из правила об увольнении не применяется.
• Обеспечить представление в суд оригиналов или заверенных копий всех медицинских документов, подтверждающих тяжесть ранений, обстоятельства их получения (в ходе боевых действий) и заключение ВВК с отметкой «красное», как доказательство существенных ограничений к службе, исключающих продолжение военной службы.

Сроки и риски

• Промедление с обжалованием чревато пропуском трехмесячного процессуального срока на обращение в суд со дня, когда военнослужащий узнал о нарушении права на увольнение.
• Сохранение статуса военнослужащего при наличии тяжелых ранений и категории «В» без письменного согласия на продолжение службы создает риск привлечения к дисциплинарной ответственности за неисполнение обязанностей, которые он объективно не может исполнять по здоровью, поэтому обжалование должно быть инициировано незамедлительно.

Когда нужен адвокат

• Если командование игнорирует рапорт или выносит письменный отказ, а также на этапе подготовки административного иска в гарнизонный военный суд, необходимо обратиться к адвокату, специализирующемуся на военном праве и спорах о прохождении военной службы.