Основанием для проведения медицинского освидетельствования военнослужащих служит ст. 5.1 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ. Она закрепляет порядок освидетельствования врачами-специалистами, результаты которого оформляются заключением военно-врачебной комиссии. В данной ситуации заключение ВВК, основанное на неправильной оценке состояния здоровья, нарушает установленный законом порядок, поскольку не соответствует объективным данным и предписаниям Расписания болезней.
Статья 5.1 регулирует медицинское освидетельствование граждан в связи с исполнением воинской обязанности, включая военнослужащих. Пункт 1 устанавливает, что граждане проходят медицинское освидетельствование врачами-специалистами, а также могут привлекаться военные врачи-специалисты. Это релевантно для определения порядка освидетельствования и обжалования.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 5.1
Для защиты своих прав муж может оспорить решение ВВК в судебном порядке на основании ст. 218 Кодекса административного судопроизводства РФ. Военно-врачебная комиссия является органом, наделённым публичными полномочиями, а её заключение — ненормативным правовым актом, который подлежит оспариванию. Поскольку муж не согласен с категорией годности, он вправе подать административный иск об отмене решения ВВК и обязании провести новое освидетельствование.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
При определении подсудности ст. 24 КАС РФ предоставляет мужу право подать административный иск по месту его жительства. Поскольку он проживает в Москве, он может обратиться в соответствующий районный суд города Москвы или Московский городской суд (в зависимости от уровня оспариваемого акта), не будучи связан необходимостью ехать по месту нахождения воинской части или ВВК.
- Административное исковое заявление об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти ... может подаваться также в суд по месту жительства гражданина, являющегося административным истцом.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 24
Чтобы предотвратить отправку в зону СВО до разрешения спора, необходимо воспользоваться ст. 85 КАС РФ, которая позволяет суду принять меры предварительной защиты в виде приостановления действия оспариваемого решения ВВК. Муж вправе одновременно с подачей административного иска или после заявить ходатайство о приостановлении решения об отправке на СВО, обосновав это опасностью нарушения его прав и невозможностью их восстановления в случае отправки.
Статья 85 КАС РФ предусматривает возможность применения мер предварительной защиты по административному иску, в том числе приостановление действия оспариваемого решения, если существует опасность нарушения прав административного истца или защита его прав будет невозможна без принятия таких мер. Это может быть использовано для приостановления отправки в зону СВО до разрешения спора о категории годности.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 85
Параллельно с судебным обжалованием муж может обратиться с жалобой в военную прокуратуру на основании ст. 10 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации». Прокуратура обязана рассмотреть обращение о нарушении законов при проведении освидетельствования и может внести представление об устранении нарушений. Однако это не приостанавливает действие решения ВВК, поэтому основной упор следует сделать на судебный иск.
Статья 10. Рассмотрение и разрешение в органах прокуратуры заявлений, жалоб и иных обращений 1. В органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов. Решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд. ... 3. Ответ на заявление, жалобу и иное обращение должен быть мотивированным. Если в удовлетворении заявления или жалобы отказано, заявителю должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если таковое предусмотрено законом.
— Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», ст. 10
Дополнительным механизмом является проведение независимой военно-врачебной экспертизы, предусмотренной п. 101 Положения о военно-врачебной экспертизе. Если результаты независимой экспертизы не совпадут с заключением ВВК, последняя обязана назначить контрольное обследование и повторное освидетельствование. Положительное заключение независимой экспертизы станет весомым доказательством в суде и может ускорить пересмотр категории годности.
- По результатам независимой военно-врачебной экспертизы, произведенной в соответствии с Положением о независимой военно-врачебной экспертизе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 28 июля 2008 г. N 574, военно-врачебная комиссия (врачебно-летная комиссия) назначает проведение контрольного обследования и повторного освидетельствования в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, в котором военнослужащий или сотрудник проходит (проходил) военную службу (приравненную службу), если заключение независимой военно-врачебной экспертизы не совпадает по своим выводам с заключением военно-врачебной комиссии (врачебно-летной комиссии).
— Постановление Правительства РФ от 04.07.2013 № 565 «Об утверждении Положения о военно-врачебной экспертизе»