Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Подайте жалобу в военную прокуратуру на незаконный перевод брата.descriptionЖалоба в военную прокуратуру (свободная форма)
- 2Подайте административный иск в гарнизонный военный суд об оспаривании приказа.
- 3Запросите у командования письменную копию приказа о переводе и его основание.
- 4Зафиксируйте письменно отсутствие переподготовки по новой ВУС и экипировки.descriptionЗаявление командиру воинской части о фиксации отсутствия переподготовки по новой ВУС и экипировки военнослужащего при переводе (свободная форма)
- 5Потребуйте направления на ВВК для оценки годности к штурмовой должности.descriptionТребование командиру воинской части о направлении военнослужащего по контракту на военно-врачебную комиссию для определения годности к штурмовой воинской должно (свободная форма)
- 6Подайте рапорт командиру о несогласии с переводом и требованием возврата.descriptionРапорт вышестоящему командиру о несогласии с переводом в другую воинскую часть без согласия военнослужащего и требованием проверить законность перевода (свободная форма)
folder_open Документы и доказательства
- check_circleКопия приказа о переводе в штурмовую бригаду — запросить письменно у командира части.
- check_circleВыписка из личного дела с ограничениями по состоянию здоровья.
- check_circleЗаключение ВВК о годности к новой должности (или отметка об его отсутствии).
- check_circleДокументы о ВУС: прежняя должность, новая должность, факт переподготовки.
- check_circleРапорт брата о несогласии с переводом и требованием вернуть в часть.
- check_circleПисьменные объяснения сослуживцев о переводе без рапорта и экипировки.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleПодайте жалобу в военную прокуратуру — срок рассмотрения 30 дней со дня регистрации.
- check_circleПодайте административный иск в гарнизонный военный суд — срок 3 месяца со дня, когда узнали о нарушении.
- check_circleЗапросите направление на ВВК для оценки годности к штурмовой должности.
scheduleСроки и риски
- check_circleЖалоба в военную прокуратуру рассматривается 30 дней со дня регистрации.
- check_circleНе тяните: чем дольше брат в штурмовой бригаде, тем сложнее оспорить перевод и вернуть в часть.
- check_circleРиск: приказ о переводе не предъявлен — без него сложнее доказать отсутствие основания «служебная необходимость».
- check_circleРиск: при отказе исполнять приказ возможна ответственность по ч. 1 ст. 332 УК РФ — до 2 лет ограничения по службе.
- check_circleРиск: при ограничениях по здоровью без заключения ВВК служба в штурмовой должности опасна для жизни и здоровья.
blockЧего не делать
- check_circleНе оспаривайте перевод доводом «нет рапорта и согласия» — при служебной необходимости согласие не требуется.
- check_circleНе подавайте жалобу или иск, не выяснив, какое основание перевода указано в приказе.
- check_circleНе отказывайтесь от исполнения приказа и не призывайте брата к отказу — это риск по ст. 332 УК РФ.
- check_circleНе ограничивайтесь устными обращениями — фиксируйте жалобу письменно с регистрацией.
- check_circleНе ждите окончания службы в штурмовом подразделении — обжалуйте перевод сейчас.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleПеревод оспаривается в суде — без адвоката сложно доказать отсутствие служебной необходимости.
- check_circleНужно проверить приказ и основание перевода — поможет адвокат по военным делам.
- check_circleМедицинские ограничения и ВУС требуют сбора доказательств — адвокат запросит документы.
- check_circleОдновременное обращение в прокуратуру и суд — адвокат выстроит правильную тактику.
- check_circleСрок 3 месяца на иск — адвокат не даст пропустить и подготовит заявление.
- check_circleКонфликт с командованием — адвокат защитит от давления и обеспечит безопасность.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleПодайте жалобу вышестоящему командиру штурмовой бригады — он вправе отменить незаконный приказ.
- check_circleНаправьте обращение в военную прокуратуру: она проверит законность перевода и приказ.
- check_circleЗапросите письменную копию приказа о переводе — без него оспаривание затруднено.
- check_circleОбратитесь к уполномоченному по правам человека в РФ как альтернативный канал защиты.
Брат клиента — военнослужащий по контракту, проходящий службу в зоне проведения СВО в мотострелковой части. Фактически он переведён в штурмовую бригаду без его рапорта и согласия, без предварительной переподготовки по новой военно-учётной специальности, без обеспечения экипировкой, при наличии в личном деле ограничений по состоянию здоровья. Приказ о переводе ему не предъявлялся, основание перевода не объявлено. На момент обращения он находится в новом подразделении около недели.
Из этого следует: перевод состоялся, но его законность не подтверждена ни документально (приказ не доведён), ни по существу (не ясно, какое из закрытых оснований перевода применено, соответствует ли военнослужащий требованиям новой должности по состоянию здоровья и ВУС).
Затронутые правоотношения:
- Прохождение военной службы по контракту и перевод к новому месту службы — потому что перевод из одной воинской части в другую допускается только по исчерпывающему перечню оснований, предусмотренных п. 1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы; вне этих оснований перевод незаконен.
- Назначение на воинскую должность и соответствие требованиям должности — потому что назначение производится только при соответствии военнослужащего требованиям должности, включая состояние здоровья, и с учётом использования по основной или однопрофильной ВУС; при необходимости использования по новой ВУС должна предшествовать переподготовка (п. 5, 6 ст. 11 Положения).
- Медицинское освидетельствование и учёт ограничений по здоровью — потому что наличие ограничений в личном деле напрямую влияет на возможность назначения на конкретную должность, а при невозможности прохождения службы в местности перевода по заключению ВВК перевод по служебной необходимости не допускается.
- Право военнослужащего на обжалование действий командира — потому что действия и решения органов военного управления, нарушающие права военнослужащего, подлежат прокурорскому надзору и судебному контролю.
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
-
Какое основание перевода фактически применено. Если это перевод по служебной необходимости на равную должность — согласие военнослужащего не требуется, и оспаривать перевод по доводу «рапорт не писал» бесперспективно. Оспаривать нужно отсутствие документального подтверждения самой служебной необходимости либо наличие обстоятельств, исключающих перевод без согласия.
-
Наличие или отсутствие приказа о переводе и его содержание. Приказ не был предъявлен военнослужащему, что лишает его возможности проверить основание перевода, должность, ВУС и соответствие установленному порядку. Это самостоятельное процессуальное нарушение, влияющее на право на обжалование.
-
Соответствие новой должности военно-учётной специальности. Брат служил в мотострелковой части, переведён в штурмовую бригаду без переподготовки. Если новая должность предполагает иную ВУС, нарушен п. 6 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, что делает назначение незаконным.
-
Состояние здоровья и наличие ограничений в личном деле. Если ограничения препятствуют службе на штурмовой должности, назначение нарушает п. 5 ст. 11 Положения. При отсутствии заключения ВВК о годности к новой должности назначение произведено без обязательной оценки соответствия требованиям должности.
-
Срок, прошедший с момента перевода. Брат находится в новом подразделении около недели, то есть срок на обжалование не пропущен, и обращение в военную прокуратуру и гарнизонный военный суд возможно без восстановления сроков.
Законны ли основания и порядок перевода контрактника в штурмовую бригаду
Перечень оснований перевода к новому месту службы закрыт: перевод возможен только по служебной необходимости, продвижению по службе, состоянию здоровья, семейным обстоятельствам, личной просьбе, в связи с ОШМ, плановой заменой, учёбой или по специальному основанию. Вне этих оснований «перевести в другую часть просто так» нельзя.
- Военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) в пределах Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований или органов , воинских подразделений федеральной противопожарной службы ) в следующих случаях: (В редакции указов Президента Российской Федерации от 17.04.2003 № 444 , от 02.01.2015 № 3 ) а) по служебной необходимости; б) в порядке продвижения по службе; в) по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; г) по семейным обстоятельствам по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); д) по личной просьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); е) в связи с организационно-штатными мероприятиями; ж) в связи с плановой заменой (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту); з) в связи с зачислением в военно-учебное заведение, адъюнктуру, военную докторантуру; и) в связи с отчислением из военно-учебного заведения, адъюнктуры, военной докторантуры; к) если с учетом характера совершенного преступления военнослужащий, которому назначено наказание в виде ограничения по военной службе, не может быть оставлен в должности, связанной с руководством подчиненными.
— п. 1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы
Ключевой момент: по служебной необходимости на РАВНУЮ должность контрактник переводится БЕЗ согласия. Значит, довод «рапорт не писал и согласия не давал» сам по себе перевод не отменяет — это подтверждается и прежним правовым разбором по аналогичному делу. Согласие требуется по другим основаниям (продвижение по службе, перевод в другой федеральный орган), но не при переводе по служебной необходимости на равную должность.
- Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность. Перевод данного военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без его согласия, за исключением следующих случаев: а) при невозможности прохождения военной службы в местности, куда он переводится, в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; б) при невозможности проживания членов семьи военнослужащего (жена, муж, дети в возрасте до 18 лет, дети-учащиеся в возрасте до 23 лет, дети-инвалиды, а также иные лица, состоящие на иждивении военнослужащего и проживающие совместно с ним) в местности, куда он переводится, в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; в) при необходимости постоянного ухода за проживающими отдельно отцом, матерью, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, не находящимися на полном государственном обеспечении и нуждающимися в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре).
— п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы
При продвижении по службе (на высшую должность) перевод производится только с согласия военнослужащего.
- Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы в порядке продвижения по службе с назначением с его согласия на высшую воинскую должность. 4. Военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, переводится к новому месту военной службы без его согласия. 5. Перевод военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к новому месту военной службы по семейным обстоятельствам производится в следующих случаях: а) при невозможности проживания членов семьи военнослужащего (жена, муж, дети в возрасте до 18 лет, дети-учащиеся в возрасте до 23 лет, дети-инвалиды, а также иные лица, состоящие на иждивении военнослужащего и проживающие совместно с ним) в данной местности в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии; б) при необходимости постоянного ухода за проживающими отдельно отцом, матерью, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, не находящимися на полном государственном обеспечении и нуждающимися в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре). (В редакции Указа Президента Российской Федерации от 02.01.2015 № 3 ) 6.
— п. 3 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы
Однако если перевода к новому месту службы вообще не было (военнослужащий переведён на другую должность в пределах ТОЙ ЖЕ части), применяется иной порядок — назначение на воинскую должность по ст. 11 Положения. Здесь обязательны два условия: соответствие требованиям должности с учётом состояния здоровья, а также использование по основной/однопрофильной ВУС (по новой ВУС — с предварительной переподготовкой).
- Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением. 6. Назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учетной специальности и с учетом имеющегося опыта служебной деятельности. При необходимости использования военнослужащих на должностях по новой для них военно-учетной специальности их назначению на эти должности, как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка.
— п. 5, 6 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237
Для фактов брата это критично: он мотострелок, переведён в штурмовое подразделение, без подготовки, без экипировки, с ограничениями по здоровью в личном деле. Если новая должность иная по ВУС, а переподготовки не было — нарушен п. 6 ст. 11 Положения. Если у него не подтверждено соответствие требованиям по состоянию здоровья (нет ВВК-заключения о годности к штурмовой должности) — нарушен п. 5 ст. 11. Если же это перевод в другую воинскую часть по служебной необходимости на равную должность — согласие не требуется, и оспаривать нужно не отсутствие согласия, а: (а) отсутствие самого основания «служебная необходимость» в приказе и (б) медицинское ограничение, при котором перевод в соответствующую местность невозможен.
Вывод. Перевод оспорим, но не по доводу «нет рапорта»: при переводе по служебной необходимости на равную должность согласие по закону не требуется. Оспаривать нужно по трём реальным основаниям: избрание «служебной необходимости» без документального обоснования; несоответствие должности ВУС без переподготовки (п. 6 ст. 11); несоответствие состояния здоровья требованиям должности без заключения ВВК (п. 5 ст. 11). Орган: военная прокуратура (жалоба) и гарнизонный военный суд (административный иск).
Учёт медицинских ограничений (ВВК) как самостоятельное основание оспаривания
Назначение на должность допускается, только если военнослужащий отвечает требованиям к ней, с учётом в том числе состояния здоровья, а военно-врачебная экспертиза проводится в целях определения годности к военной службе по конкретным военно-учётным специальностям и в соответствии с занимаемой должностью.
- Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением. 6. Назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учетной специальности и с учетом имеющегося опыта служебной деятельности. При необходимости использования военнослужащих на должностях по новой для них военно-учетной специальности их назначению на эти должности, как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка.
— п. 5, 6 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы
Из этих норм следует, что медицинские ограничения в личном деле прямо влияют на возможность назначения на конкретную должность: если военнослужащий не отвечает требованиям должности по состоянию здоровья, назначение на неё не допускается. Поэтому при наличии ограничений, значимых для штурмовой должности, перевод может быть признан незаконным, и настаивать надо не на «несогласии», а на медицинском противопоказании, подтверждённом документами.
Для военнослужащего-контрактника признание его ВВК ограниченно годным к военной службе, кроме лиц на должностях с штатным званием до старшины включительно, даёт право на досрочное увольнение (подп. «б» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), а ограничения по здоровью — реальный аргумент при оспаривании перевода.
- Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы: а) в связи с существенным и (или) систематическим нарушением в отношении него условий контракта; б) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе , за исключением военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно ;
— подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Вывод. При наличии ограничений по состоянию здоровья, препятствующих службе на штурмовой должности, перевод оспорим как нарушающий п. 5 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы. Прежде всего нужны на руках документы: заключение ВВК, медицинская книжка, указание конкретных противопоказаний. Если заключения о годности к новой должности не было, предметом требований должно быть направление на ВВК. Органы те же — военная прокуратура и гарнизонный военный суд, срок — 3 месяца.
Куда обращаться с жалобой: прокуратура и военный суд
Надзор за соблюдением прав и свобод граждан органами военного управления и их должностными лицами — прямой предмет прокурорского надзора. Жалобу на действия командира подают в военную прокуратуру.
- Предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина федеральными органами исполнительной власти, Следственным комитетом Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами публичной власти федеральных территорий, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, субъектами осуществления общественного контроля за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания, а также органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций.
— п. 1 ст. 26 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»
Прокурор обязан рассмотреть и проверить обращение, разъяснить порядок защиты прав, принять меры по пресечению нарушения, привлечению виновных к ответственности и возмещению ущерба.
- При осуществлении возложенных на него функций прокурор: рассматривает и проверяет заявления, жалобы и иные сообщения о нарушении прав и свобод человека и гражданина; разъясняет пострадавшим порядок защиты их прав и свобод; принимает меры по предупреждению и пресечению нарушений прав и свобод человека и гражданина, привлечению к ответственности лиц, нарушивших закон, и возмещению причиненного ущерба; использует полномочия, предусмотренные статьей 22 настоящего Федерального закона.
— п. 1 ст. 27 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»
Решение прокурора не лишает права на суд; отказ должен быть мотивирован с разъяснением порядка обжалования.
- В органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов. Решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд. Решение по жалобе на приговор, решение, определение и постановление суда может быть обжаловано только вышестоящему прокурору. 2. Поступающие в органы прокуратуры заявления и жалобы, иные обращения рассматриваются в порядке и сроки, которые установлены федеральным законодательством. 3. Ответ на заявление, жалобу и иное обращение должен быть мотивированным. Если в удовлетворении заявления или жалобы отказано, заявителю должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если таковое предусмотрено законом.
— п. 1, 3 ст. 10 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»
Сроки: обращение, поступившее в прокуратуру/госорган, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации (обращения по существу).
- Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения, за исключением случая, указанного в части 1 1 настоящей статьи.
— ч. 1 ст. 12 ФЗ от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан РФ»
Судебное оспаривание — по правилам главы 22 КАС РФ: военнослужащий вправе оспорить решения и действия командира, если полагает, что незаконно возложены обязанности или нарушены права. Обращаться можно сразу в суд либо к вышестоящему должностному лицу.
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ
Право военнослужащего на обжалование неправомерных решений и действий органов военного управления и командиров прямо закреплено.
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Правительство Российской Федерации устанавливает порядок осуществления расходов военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по уплате государственной пошлины за подачу жалобы в суд по вопросам, связанным с прохождением военной службы. (В редакции Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) 2. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— п. 1, 2 ст. 21 ФЗ от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»
Дела по заявлениям военнослужащих об оспаривании действий органов военного управления рассматривает гарнизонный военный суд первой инстанции.
- Гарнизонный военный суд в пределах, установленных настоящим Федеральным конституционным законом, рассматривает в первой инстанции не отнесенные федеральным конституционным законом и (или) федеральным законом к подсудности Судебной коллегии по делам военнослужащих или окружного (флотского) военного суда гражданские, административные и уголовные дела, а также материалы о совершении военнослужащими, гражданами, проходящими военные сборы, грубых дисциплинарных проступков, за совершение которых может быть назначен дисциплинарный арест.
— ч. 1 ст. 22 ФКЗ от 23.06.1999 № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации»
Существенное дополнение: нарушение порядка перевода и использование не по ВУС, а тем более принуждение к нему — это действия, которые могут быть квалифицированы и как отдача не имеющего отношения к службе приказа, что прямо запрещено, причём командир за такой приказ несёт ответственность.
- Командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания) и распоряжения, не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства Российской Федерации. Командиры (начальники), отдавшие указанные приказы (приказания) и распоряжения, привлекаются к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.
— п. 3 ст. 37 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»
Вывод. Порядок действий: (1) поданный по команде рапорт с изложением возражений и фактов (фиксирует позицию и даёт основание для проверки); (2) жалоба в военную прокуратуру (надзор, 30 дней); (3) административный иск в гарнизонный военный суд по гл. 22 КАС РФ. Все три инстанции в отрыве друг от друга допустимы. Итоговый дополнительный вывод о вине командира за незаконный приказ — предмет прокурорской проверки и при необходимости уголовного/дисциплинарного производства.
Сроки обращения и риск для военнослужащего (отказ от исполнения)
Срок судебного обращения — три месяца со дня, когда военнослужащему стало известно о нарушении. Пропуск срока возможен, но его следует обосновывать; для боевых условий ходатайство о восстановлении срока подкрепляют фактом нахождения в зоне СВО.
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ
Это надо донести до брата: отсчёт идёт с момента, когда он узнал о переводе/приказе (то есть уже сейчас), поэтому затягивать нельзя — жалоба и иск должны быть поданы в пределах трёх месяцев.
Отдельно — предупреждение: отказ от исполнения приказа (в том числе от участия в боевых действиях) в период вооружённого конфликта образует самостоятельный состав с наказанием до трёх лет лишения свободы. Поэтому оспаривание перевода НЕ означает, что можно не выполнять приказы: обжаловать нужно параллельно со службой, а не через отказ.
- Неисполнение подчиненным приказа начальника , отданного в установленном порядке, причинившее существенный вред интересам службы, - наказывается ограничением по военной службе на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до двух лет. 2. То же деяние, совершенное группой лиц , группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно повлекшее тяжкие последствия, - наказывается лишением свободы на срок до пяти лет. 2.1. Неисполнение подчиненным приказа начальника, отданного в установленном порядке, в период военного положения , в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий , а равно отказ от участия в военных или боевых действиях - наказываются лишением свободы на срок от двух до трех лет.
— ч. 1, 2.1 ст. 332 УК РФ
Вывод. Срок обращения в военный суд — 3 месяца с момента, когда стало известно о нарушении; параллельная жалоба в прокуратуру — 30 дней на рассмотрение. Категорически нельзя строить защиту через отказ выполнять приказ или участвовать в боевых действиях — это уголовно наказуемо (ч. 1, 2.1 ст. 332 УК РФ), и такой отказ нанесёт существенный вред самому же делу. Оспаривание ведётся рапортом, жалобой в прокуратуру и иском в военный суд.
А если перевода в другую часть не было — назначение на должность внутри части (альтернативная ветка)
Отдельно надо проверить, что именно произошло. Если это назначение на иную должность в пределах той же части (перевод из мотострелкового подразделения в штурмовое без изменения места службы), то это уже не ст. 15, а ст. 11 Положения.
- Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением. 6. Назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учетной специальности и с учетом имеющегося опыта служебной деятельности. При необходимости использования военнослужащих на должностях по новой для них военно-учетной специальности их назначению на эти должности, как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка.
— п. 5, 6 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237
Тогда довод о необходимости согласия тоже не работает сам по себе, но два требования нарушены: использование по новой ВУС без переподготовки (п. 6) и несоответствие состояния здоровья требованиям должности (п. 5). Кроме того, если новая должность низшая или с иным окладом, это отдельный спор.
Если же перевода в другую местность не было, а брата лишь фактически используют на другой должности без оформления приказом, то законного перевода вообще нет — назначение не состоялось, и требование о возврате в прежнее подразделение опирается на отсутствие надлежащим образом оформленного назначения.
Вывод. Ветка «назначение на другую должность внутри той же части» оспаривается по ст. 11 Положения (ВУС + состояние здоровья). Ветка «перевод в другую часть по служебной необходимости» оспаривается по п. 1 и п. 2 ст. 15 (доказывание реальной служебной необходимости + невозможность службы по состоянию здоровья). В обеих ветках порядок защиты и органы одинаковы: рапорт по команде → военная прокуратура → гарнизонный военный суд (гл. 22 КАС РФ), срок — 3 месяца.
Если прокуратура отказала или не нашла нарушения
Отказ прокуратуры не закрывает путь к защите: ответ должен быть мотивированным, а заявителю разъясняются порядок обжалования и право обращения в суд.
- В органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов. Решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд. Решение по жалобе на приговор, решение, определение и постановление суда может быть обжаловано только вышестоящему прокурору. 2. Поступающие в органы прокуратуры заявления и жалобы, иные обращения рассматриваются в порядке и сроки, которые установлены федеральным законодательством. 3. Ответ на заявление, жалобу и иное обращение должен быть мотивированным. Если в удовлетворении заявления или жалобы отказано, заявителю должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если таковое предусмотрено законом.
— п. 1, 3 ст. 10 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»
Более того, отказ прокурора прямо не препятствует обращению в суд за защитой прав — эти пути независимы. Отказ можно обжаловать вышестоящему прокурору (в том числе военному прокурору округа/Главному военному прокурору), а параллельно подать административный иск.
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ
Исковое заявление об оспаривании действий командира подаётся в гарнизонный военный суд; на действия, создающие препятствия к реализации прав, военнослужащий вправе ссылаться в порядке главы 22 КАС РФ.
- Гарнизонный военный суд в пределах, установленных настоящим Федеральным конституционным законом, рассматривает в первой инстанции не отнесенные федеральным конституционным законом и (или) федеральным законом к подсудности Судебной коллегии по делам военнослужащих или окружного (флотского) военного суда гражданские, административные и уголовные дела, а также материалы о совершении военнослужащими, гражданами, проходящими военные сборы, грубых дисциплинарных проступков, за совершение которых может быть назначен дисциплинарный арест.
— ч. 1 ст. 22 ФКЗ от 23.06.1999 № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации»
Вывод. Если военная прокуратура отказала или не выявила нарушения, это не окончательный результат: (1) затребовать мотивированный ответ с разъяснением порядка обжалования; (2) обжаловать вышестоящему прокурору (окружному военному прокурору / Главному военному прокурору); (3) независимо и одновременно подать административный иск в гарнизонный военный суд (гл. 22 КАС РФ, ст. 218 КАС РФ) в пределах трёх месяцев по ст. 219 КАС РФ. Отказ прокуратуры не связывает суд и не лишает права на судебное обжалование.
Перевод оспорить можно, но не по доводу «нет рапорта и согласия» — при переводе по служебной необходимости на равную должность согласие по закону не требуется. Реальные основания для оспаривания: отсутствие в приказе самого основания «служебная необходимость» (это проверяется прокурором и судом в рамках оценки законности приказа), несоответствие новой должности по ВУС без переподготовки (п. 6 ст. 11 Положения) и несоответствие состояния здоровья требованиям должности без заключения ВВК (п. 5 ст. 11 Положения).
Куда обращаться: военная прокуратура (жалоба) и гарнизонный военный суд (административный иск). Срок обращения в суд — 3 месяца со дня, когда стало известно о нарушении права (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Срок рассмотрения жалобы в прокуратуре — 30 дней со дня регистрации (ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ).
Развёрнутый вывод по каждому подвопросу
1. Законен ли перевод без рапорта и согласия?
Сам по себе факт отсутствия рапорта и согласия перевод не отменяет. Согласно п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237), военнослужащий-контрактник может быть переведён к новому месту службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность без его согласия. Исключения — только если по заключению ВВК он не может проходить службу в местности, куда переводится, либо не может проживать его семья, либо требуется постоянный уход за родственниками.
Если же перевод был в порядке продвижения по службе (на высшую должность), то согласие обязательно (п. 3 ст. 15 Положения). Если брата перевели на равную должность — оспаривать нужно не отсутствие согласия, а отсутствие в приказе самого основания «служебная необходимость» (законность приказа в этой части проверяют прокурор и суд) и медицинские противопоказания.
2. Нарушение по ВУС и отсутствие подготовки
Согласно п. 6 ст. 11 Положения, назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учётной специальности. При необходимости использования на должности по новой ВУС назначению, как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка. Если брат — мотострелок, а переведён в штурмовое подразделение с иной ВУС без переподготовки — это, как правило, нарушение п. 6 ст. 11 Положения; отсутствие переподготовки требует обоснования со стороны командования.
3. Медицинские ограничения как основание оспаривания
Согласно п. 5 ст. 11 Положения, назначение на воинскую должность производится только если военнослужащий отвечает требованиям, предъявляемым к данной должности, с учётом состояния здоровья. Если ограничения по заключению ВВК несовместимы со штурмовой должностью, а заключения ВВК о годности к новой должности не проводилось — это самостоятельное основание для признания перевода незаконным.
Кроме того, при признании ВВК ограниченно годным к военной службе контрактник имеет право на досрочное увольнение по состоянию здоровья (подп. «б» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), за исключением должностей со штатным званием до старшины включительно.
4. Куда обращаться
Надзор за соблюдением прав граждан органами военного управления и их должностными лицами осуществляет прокуратура (п. 1 ст. 26 ФЗ «О прокуратуре РФ»). Прокурор обязан рассмотреть жалобу, разъяснить порядок защиты прав, принять меры по пресечению нарушений (п. 1 ст. 27 ФЗ «О прокуратуре РФ»). Решение прокурора не препятствует обращению в суд (п. 1 ст. 10 ФЗ «О прокуратуре РФ»).
Судебное оспаривание действий командира производится в гарнизонном военном суде по правилам главы 22 КАС РФ (ч. 1 ст. 218 КАС РФ, ч. 1 ст. 22 ФКЗ «О военных судах РФ»). Обратиться можно напрямую в суд либо сначала к вышестоящему должностному лицу.
5. Можно ли вернуть обратно в свою часть
Да, если перевод будет признан незаконным. Основания для этого: нарушение п. 5 и 6 ст. 11 Положения (несоответствие должности по здоровью и ВУС без переподготовки), а также отсутствие в приказе документально подтверждённой «служебной необходимости» как основания перевода по п. 1 ст. 15 Положения.
Важно: неисполнение приказа командира, даже если он кажется незаконным, может повлечь уголовную ответственность по ч. 1 ст. 332 УК РФ (ограничение по военной службе на срок до двух лет). Поэтому до оспаривания приказа в суде или прокуратуре брату не следует отказываться выполнять возложенные обязанности — это может быть квалифицировано как неисполнение приказа.
Пошаговые действия
-
Запросить письменные документы. Брату необходимо подать рапорт по команде с требованием: ознакомить с приказом о переводе (под роспись), выдать заверенную копию приказа, указать основание перевода (конкретный пункт ст. 15 Положения), а также направить на ВВК для определения годности к новой должности. Рапорт подаётся в двух экземплярах — на втором ставится отметка о принятии.
-
Собрать медицинские документы. Получить на руки (или истребовать через рапорт) копии заключения ВВК, медицинской книжки, листа медицинского освидетельствования, где указаны ограничения по здоровью. Если заключения о годности к штурмовой должности нет — это ключевой аргумент.
-
Подать жалобу в военную прокуратуру (по месту дислокации части или по месту нахождения брата). В жалобе указать: факт перевода без ознакомления с приказом, отсутствие переподготовки по новой ВУС (п. 6 ст. 11 Положения), наличие медицинских ограничений без заключения ВВК о годности к новой должности (п. 5 ст. 11 Положения), отсутствие в приказе документального обоснования «служебной необходимости» (п. 1 ст. 15 Положения). Срок рассмотрения — 30 дней со дня регистрации (ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ).
-
Подать административный иск в гарнизонный военный суд (по месту нахождения воинской части или по месту жительства). Требования: признать незаконным приказ о переводе, обязать командира отменить его и восстановить брата в прежней должности (части). Срок — 3 месяца со дня, когда брату стало известно о нарушении права (ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Если срок пропущен — заявить ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин.
-
При отказе прокуратуры — обжаловать отказ вышестоящему прокурору либо сразу обращаться в суд (п. 1 ст. 10 ФЗ «О прокуратуре РФ»). При отказе суда первой инстанции — апелляционная жалоба в вышестоящий военный суд.
-
Параллельно брат вправе подать рапорт о досрочном увольнении по состоянию здоровья, если ВВК признает его ограниченно годным (подп. «б» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ), либо по основанию существенного нарушения условий контракта (подп. «а» п. 3 ст. 51 ФЗ № 53-ФЗ) — если нарушение будет подтверждено.