Перевод мобилизованного в штурмовое подразделение без согласия и отказ в отпуске: законно ли это и куда жаловаться

Допускается ли перевод в штурмовое подразделение без согласия и без рапорта

Основная норма — ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы (Указ Президента РФ № 1237). Перевод по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность закон допускает без согласия военнослужащего.

1. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность. Перевод данного военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без его согласия, за исключением следующих случаев: а) при невозможности прохождения военной службы в местности, куда он переводится, в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии;
   — п. 2 ст. 15 Положения № 1237

Для вашего мужа это означает: сам по себе факт «раньше был в мотострелковом, теперь в штурмовом — без рапорта и без согласия» не является автоматическим нарушением закона, если перевод оформлен по основанию «служебная необходимость» и на равную воинскую должность. Довод «я не писал рапорт и меня не спрашивали» сам по себе в суде и прокуратуре, скорее всего, не сработает — закон такого согласия для этого основания не требует.

Однако есть два реальных основания для оспаривания, которые вытекают из ст. 11 Положения:

1. Назначение военнослужащего на воинскую должность производится, в случае если он отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности. При этом учитываются уровень профессиональной подготовки военнослужащего, его психологические качества, состояние здоровья и иные обстоятельства, предусмотренные настоящим Положением. 6. Назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учетной специальности и с учетом имеющегося опыта служебной деятельности. При необходимости использования военнослужащих на должностях по новой для них военно-учетной специальности их назначению на эти должности, как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка.
   — п. 5, 6 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237)

Применение к вашей ситуации:

1. Состояние здоровья. Назначение на должность допускается только если военнослужащий «отвечает требованиям, предъявляемым к данной воинской должности», и прямо предписано учитывать «состояние здоровья». Если у мужа категория «ограниченно годен» (В), а новая должность в штурмовом подразделении предъявляет иные, более высокие требования к здоровью, то назначение на неё без нового заключения ВВК о годности именно к этой должности (п. «в» ст. 15 — перевод по состоянию здоровья производится только «в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии») незаконно.
2. Новая ВУС без переподготовки. Если должность в штурмовом подразделении предполагает иную военно-учётную специальность, а не профильную его прежней ВУС, то назначению «как правило, должна предшествовать соответствующая переподготовка».

Пленум ВС РФ подтверждает: перевод по служебной необходимости без согласия сам по себе не нарушает права, но перевод не может быть произвольным.

Вместе с тем данное обстоятельство не предполагает возможность произвольного перевода такого военнослужащего в другую воинскую часть (в другую местность), поскольку статья 15 Положения о порядке прохождения военной службы устанавливает исчерпывающий перечень случаев и условий, при которых военнослужащие могут быть переведены к новому месту службы из одной воинской части в другую, в том числе находящуюся в другой местности. 14. С учетом того, что международными соглашениями Российской Федерации со странами пребывания российских военных баз, воинских формирований (далее – военные базы) определена организационно-штатная структура военных баз и их штатная численность, нахождение российских военнослужащих на территории стран пребывания военных баз вне состава и их штатной численности не предусмотрено. В связи с изложенным судам при разрешении споров в отношении военнослужащих, освобожденных от воинских должностей, необходимо учитывать, что зачисление их в распоряжение командиров (начальников) на территории военных баз не производится и вопросы дальнейшего прохождения ими военной службы должны решаться путем плановой замены либо путем увольнения с военной службы или зачисления в распоряжение командиров (начальников) на территории Российской Федерации в пределах срока нахождения в распоряжении. 15.
— п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8

Вывод по первой части вопроса: перевод без согласия в принципе законен, поэтому строить позицию нужно не на «отсутствии рапорта», а на двух доказательных фактах — (а) несоответствие состояния здоровья («ограниченно годен» против требований штурмовой должности) при отсутствии нового заключения ВВК, и (б) иная ВУС без переподготовки. Именно эти два пункта проверяют прокуратура и суд при оценке законности приказа о переводе.

Значение категории «ограниченно годен» при назначении в штурмовое подразделение

Категория годности определяется по Положению о военно-врачебной экспертизе (пост. Правительства РФ от 04.07.2013 № 565). Категория «ограниченно годен к военной службе» (категория В) означает, что гражданин освобождается от призыва и на военную службу по призыву не годен, но по контракту/мобилизации может быть годен с ограничениями по роду войск и должностям.

Ключевой момент для вашей ситуации — срок действия заключения ВВК и привязка годности к конкретной специальности и должности:

ограниченно годными или не годными к военной службе (службе в войсках национальной гвардии Российской Федерации, органах внутренних дел Российской Федерации), которые в период мобилизации, в период действия военного положения (в том числе в отдельных местностях Российской Федерации), в военное время действительны с даты их утверждения вышестоящей военно-врачебной комиссией в течение года после окончания периода мобилизации, периода действия военного положения (в том числе в отдельных местностях Российской Федерации), военного времени. Новое заключение военно-врачебной комиссии о категории годности
— п. 8 Положения о военно-врачебной экспертизе (пост. Правительства РФ от 04.07.2013 № 565)

Это значит: если у мужа есть действующее заключение ВВК «ограниченно годен» с конкретными ограничениями (например, по физической нагрузке, по видам войск), и оно в период мобилизации продолжает действовать, то назначение на должность, требования которой несовместимы с этими ограничениями, делается без учёта состояния здоровья вопреки п. 5 ст. 11 Положения № 1237. Такое назначение можно оспаривать как незаконное.

Что важно для действий:

• заключение ВВК о категории годности можно обжаловать, но в вашем случае работает обратное — заключение, ограничивающее возможности службы, наоборот нужно использовать как доказательство неправомерности направления в штурмовое подразделение;

Гражданин может обжаловать вынесенное военно-врачебной комиссией (врачебно-летной комиссией) в отношении его заключение в вышестоящую военно-врачебную комиссию (врачебно-летную комиссию) или в суд
— п. 8 Положения о военно-врачебной экспертизе (пост. Правительства РФ от 04.07.2013 № 565)

Вывод: если по медицинским документам (заключение ВВК, записи в медкнижке, диагнозы) состояние здоровья мужа не соответствует требованиям должности в штурмовом подразделении — это главный рычаг для признания перевода незаконным и для направления его на новое освидетельствование ВВК. Ключевое действие — запросить в части копию приказа о переводе и действующее заключение ВВК (или добиться направления на новое освидетельствование).

Отпуск: право, а не «усмотрение командира»

Отпуск — это гарантированное законом право военнослужащего, а не произвольное «усмотрение командира». Основной отпуск предоставляется ежегодно и в обязательном порядке:

1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. По их просьбе основной отпуск может быть предоставлен им по частям. При этом продолжительность одной части не может быть менее 15 суток.
   — п. 1 ст. 29 Положения № 1237

Продолжительность основного отпуска установлена законом (п. 2 ст. 29 Положения № 1237): при общей продолжительности военной службы в льготном исчислении менее 10 лет — 30 суток, от 10 до 15 лет — 35 суток, от 15 до 20 лет — 40 суток, 20 лет и более — 45 суток. Кроме того, за службу в должности, связанной с повышенной опасностью для жизни и здоровья, — до 15 суток дополнительно (пп. «в» п. 4 ст. 29), а также сутки на дорогу.

1. Отпуска предоставляются военнослужащим в любое время года с учетом необходимости чередования периодов их использования, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.
   — п. 11 ст. 29 Положения № 1237

Из п. 11 ст. 29 следует важный для вас вывод: командир вправе лишь выбрать время предоставления отпуска (с учётом чередования периодов, боевой готовности и плана отпусков), но не вправе вообще не предоставлять отпуск годами. Утверждение «отпускаем по своему усмотрению, сейчас не время» — это злоупотребление правом на определение срока; затягивание более чем на календарный год (тем более — полное непредоставление за всё время службы) противоречит ежегодному характеру отпуска.

Вывод: муж имеет право на ежегодный основной отпуск установленной законом продолжительности, и это право не может быть заменено «усмотрением» командира. Командир обязан либо предоставить отпуск (в т.ч. частями, но каждая часть — не менее 15 суток), либо перенести его на конкретный срок в рамках текущего календарного года. Полный отказ предоставлять отпуск более года, при смене уже трёх командиров, — это системное нарушение, которое подлежит обжалованию.

Куда обращаться и в какие сроки: прокуратура, суд, иные инстанции

Порядок действий такой.

Шаг 1 — письменный рапорт через регистрацию. Рапорт на отпуск (и на новое освидетельствование ВВК в связи с несоответствием здоровья должности) подаётся через строевую часть с обязательной регистрацией в журнале учёта. Зарегистрированный рапорт обязывает командира дать письменный мотивированный ответ; незарегистрированный рапорт юридически «не существует», поэтому отговорки «рапорт был ещё весной» без входного номера доказать трудно.

Шаг 2 — военная прокуратура. Надзор за соблюдением прав военнослужащих органами военного управления осуществляют военные прокуроры.

1. В органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов. Решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд. Решение по жалобе на приговор, решение, определение и постановление суда может быть обжаловано только вышестоящему прокурору.
   — п. 1 ст. 10 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре РФ»

Военный прокурор обязан проверить сообщение о нарушении прав и принять меры, вплоть до привлечения виновных к ответственности и возмещения ущерба:

рассматривает и проверяет заявления, жалобы и иные сообщения о нарушении прав и свобод человека и гражданина; разъясняет пострадавшим порядок защиты их прав и свобод; принимает меры по предупреждению и пресечению нарушений прав и свобод человека и гражданина, привлечению к ответственности лиц, нарушивших закон, и возмещению причиненного ущерба;
— п. 1 ст. 27 ФЗ от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре РФ»

Важно: прокурор проверяет законность приказа о переводе — соответствие его ст. 11, 15 Положения № 1237 (учёт состояния здоровья, ВУС, основание «служебная необходимость»), а также бездействие командира по рапорту на отпуск. Отписки из Минобороны — не преграда: решение прокурора не препятствует обращению в суд, а жалобу запрещено пересылать в орган, чьи действия обжалуются (п. 5 ст. 10 ФЗ «О прокуратуре»).

Шаг 3 — военный суд (гарнизонный). Оспаривание действий/бездействия командира части и приказа о переводе — по правилам гл. 22 КАС РФ, подсудно гарнизонному военному суду (ст. 22 ФКЗ «О военных судах РФ», п. 1 и 11 Пленума ВС РФ от 29.05.2014 № 8).

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок — 3 месяца со дня, когда стало известно о нарушении права:

административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Практический нюанс по срокам: по отказу в отпуске нарушение носит длящийся характер, а бездействие командира продолжается — 3-месячный срок для оспаривания бездействия следует отсчитывать от момента, когда стало известно о конкретном отказе/отписке. По приказу о переводе срок течёт со дня ознакомления с приказом; если приказ не вручали и не знакомили — это дополнительный аргумент о нарушении порядка.

Шаг 4 — дополнительные инстанции. Параллельно можно направить жалобы: вышестоящему командиру (в порядке подчинённости), в военные следственные органы (при признаках превышения должностных полномочий — ст. 286 УК РФ), Уполномоченному по правам человека в РФ или в субъекте РФ, в военную комендатуру/воинскую инспекцию по личному составу.

Вывод: да, шанс есть, и начинать нужно с зарегистрированного рапорта (на отпуск и на направление на ВВК), затем — жалоба в военную прокуратуру гарнизона на законность приказа о переводе и на бездействие по отпуску, и при неудовлетворении — административный иск в гарнизонный военный суд. Подсудность, срок (3 месяца по КАС) и органы во всех цепочках одинаковы: военная прокуратура → гарнизонный военный суд.

Риски «самозащиты» и денежные последствия

Чего делать нельзя. Любая форма «самозащиты» — отказ исполнять приказ командира, отказ прибыть в штурмовое подразделение, самовольное оставление части или невозвращение из отпуска — квалифицируется как преступление против военной службы и грозит мужу реальной уголовной ответственностью:

• неисполнение приказа — ст. 332 УК РФ;
• самовольное оставление части или неявка в срок — ст. 337 УК РФ.

Такой способ «выбить» отпуск или отменить перевод, особенно в зоне СВО, категорически недопустим: он превращает мужа из потерпевшего (чьи права нарушены) в подозреваемого. Все действия должны идти только через рапорты, жалобы и суд.

Денежные последствия. Непредоставленный ежегодный отпуск влечёт право на компенсацию: при увольнении производится расчёт неиспользованного основного отпуска. Кроме того, закон прямо гарантирует выплату денежной компенсации вместо дополнительных суток отдыха (ст. 11 ФЗ «О статусе военнослужащих», п. 3 ст. 29 Положения № 1237 — расчёт неиспользованного отпуска при увольнении). Если нарушение прав мужа привело к ущербу (в т.ч. вреду здоровью из-за службы на должности, противопоказанной по состоянию здоровья), возможны требования о возмещении через прокуратуру (ч. 1 ст. 27 ФЗ «О прокуратуре» — «возмещение причинённого ущерба») и в судебном порядке.

Вывод: риски перекрываются только правовым путём — никаких остановок службы и отказов от приказов; одновременно фиксируются и заявляются требования о предоставлении отпуска и, при увольнении/переводе, о компенсации неиспользованных дней отдыха и возмещении вреда здоровью.