Более специальной нормой для данной ситуации является ст. 21 того же Закона, которая прямо наделяет военнослужащего правом обжаловать неправомерные действия командира. Военнослужащий и его супруга могут ссылаться на то, что командир, сославшись на отсутствие приказа, фактически не выполняет рекомендации врачей и удерживает военнослужащего в части без законных оснований. Такое бездействие подпадает под категорию неправомерных и может быть обжаловано как в административном порядке (вышестоящему командиру, в военную прокуратуру), так и в судебном.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих" от 27.05.1998 № 76-ФЗ, ст. 21
Для судебного обжалования ст. 218 КАС РФ предоставляет возможность подать административное исковое заявление об оспаривании бездействия командира воинской части как должностного лица, наделённого публичными полномочиями. Поскольку военнослужащий или его супруга (с доверенностью, если действует от его имени) считают, что отказ в отпуске для долечивания нарушает право на охрану здоровья, они могут обратиться в гарнизонный военный суд по месту нахождения части. В иске нужно указать, что командир не издаёт приказ на отпуск, несмотря на наличие медицинского разрешения, чем создаёт препятствия для долечивания в домашних условиях.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
При этом необходимо соблюдать срок обращения в суд, установленный ст. 219 КАС РФ. В ситуации, когда командир устно отказал в отпуске без оформления письменного решения, течение срока начинается со дня, когда военнослужащему (или его супруге как лицу, действующему в его интересах) стало известно об этом отказе. К моменту обращения прошло две недели перевода в медбат — если отказ был получен в первый же день, срок в три месяца ещё не истёк, поэтому можно успеть подать иск. Административное исковое заявление об оспаривании бездействия может быть подано в течение всего периода, пока бездействие продолжается, но для надёжности стоит сделать это до истечения трёх месяцев с даты первого отказа.
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
1.1. Если настоящим Кодексом или другим федеральным законом не установлено иное, административное исковое заявление об оспаривании бездействия органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа либо организации, наделенной отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего может быть подано в суд в течение срока, в рамка
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 219
К содержанию самого иска ст. 220 КАС РФ предъявляет конкретные требования: необходимо указать орган, принявший оспариваемое решение (командира части), сведения о нарушенных правах (право на охрану здоровья и на долечивание по месту жительства), нормативные акты, на соответствие которым нужно проверить бездействие (например, Федеральный закон «О статусе военнослужащих» и подзаконные акты), а также сведения о том, подавалась ли жалоба вышестоящему командиру — это обязательно, хотя и не является безусловным препятствием для принятия иска.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: орган, принявший оспариваемое решение; сведения о правах, которые нарушены; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие); сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган; требование о признании незаконными решения, действия (бездействия).
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 220
В представленном контексте НПА отсутствуют нормы, прямо регулирующие порядок и сроки направления военнослужащего на долечивание на дому после выписки из госпиталя, а также конкретные нормативы нахождения в медицинском батальоне до предоставления отпуска по ранению. Такие процедуры обычно устанавливаются ведомственными актами Министерства обороны РФ, в частности приказами, утверждающими Порядок направления военнослужащих на долечивание в санаторно-курортных организациях и в домашних условиях, а также Положением о военно-врачебной экспертизе, где определяется нуждаемость военнослужащего в реабилитации. Эти документы не вошли в предоставленный блок, поэтому при подготовке административного иска или жалобы в военную прокуратуру следует запросить у командования копии медицинского заключения о разрешении долечивания дома и выяснить, издавались ли в части соответствующие приказы на отпуск другим военнослужащим со схожими показаниями. Для защиты прав можно также обратиться в военно-врачебную комиссию за разъяснением, является ли нахождение в медбате обязательным при наличии разрешения врачей на домашнее долечивание.
