В рассматриваемой ситуации опоздание на построение после отпуска вызвано закрытием аэропортов Росавиацией — внешним, не зависящим от военнослужащего обстоятельством непреодолимой силы. Военнослужащий не мог повлиять на решение авиационных властей, не имел возможности прибыть вовремя, а его действия (нахождение в аэропорту, оформление справок) свидетельствуют об отсутствии как умысла, так и неосторожности. Следовательно, его вина в неявке в срок отсутствует, а значит, отсутствует и сам дисциплинарный проступок. Командование обязано учесть это при решении вопроса о привлечении к ответственности.
То же правило о вине содержится и в Дисциплинарном уставе Вооруженных Сил Российской Федерации. Пункт 47 Устава воспроизводит норму закона: военнослужащий привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина, а виновным признается лицо, совершившее действие (бездействие) умышленно или по неосторожности.
- Военнослужащие привлекаются к дисциплинарной ответственности за дисциплинарный проступок, то есть противоправное, виновное действие (бездействие)... Военнослужащий привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина. Виновным в совершении дисциплинарного проступка признается военнослужащий, совершивший противоправное действие (бездействие) умышленно или по неосторожности. Вина военнослужащего, привлекаемого к дисциплинарной ответственности, должна быть доказана... Обстоятельства, смягчающие, отягчающие дисциплинарную ответственность и исключающие ее, а также учитываемые при назначении дисциплинарного взыскания, определяются Федеральным законом "О статусе военнослужащих".
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 47
Поскольку вина военнослужащего не доказана (напротив, справки авиакомпании подтверждают независящую от него причину задержки), привлечение к дисциплинарной ответственности невозможно. Более того, согласно пункту 48 Устава, военнослужащий, привлекаемый к дисциплинарной ответственности, имеет право давать объяснения и представлять доказательства. Справки, взятые им, являются надлежащими доказательствами, которые командование обязано рассмотреть.
Об угрозе перевода в штурмовую часть. Перечень дисциплинарных взысканий, которые могут применяться к военнослужащим-контрактникам, является исчерпывающим. Для младших и старших офицеров (а также для сержантов и солдат) Дисциплинарный устав устанавливает конкретные виды взысканий. В частности, пункт 67 Устава предусматривает для младших и старших офицеров: выговор, строгий выговор, предупреждение о неполном служебном соответствии, снижение в воинской должности, досрочное увольнение с военной службы в связи с невыполнением условий контракта. Аналогичный перечень для солдат, матросов, сержантов и старшин содержит пункт 55 Устава. Перевод в другую воинскую часть (в том числе в штурмовую) не поименован ни в одном из перечней в качестве дисциплинарного взыскания.
- К младшим и старшим офицерам могут применяться следующие виды дисциплинарных взысканий: а) выговор; б) строгий выговор; в) предупреждение о неполном служебном соответствии; г) снижение в воинской должности; д) досрочное увольнение с военной службы в связи с невыполнением условий контракта.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 67
- К солдатам, матросам, сержантам и старшинам могут применяться следующие виды дисциплинарных взысканий: а) выговор; б) строгий выговор; в) лишение очередного увольнения из расположения воинской части или с корабля на берег; г) лишение нагрудного знака отличника; д) предупреждение о неполном служебном соответствии; е) снижение в воинской должности ефрейтора (старшего матроса) и сержанта (старшины); ж) снижение в воинском звании ефрейтора (старшего матроса) и сержанта (старшины); з) снижение в воинском звании со снижением в воинской должности ефрейтора (старшего матроса) и сержанта (старшины); и) досрочное увольнение с военной службы в связи с невыполнением условий контракта; к) дисциплинарный арест. ... К проходящим военную службу по контракту - за исключением предусмотренного пунктом "в"
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 55
Следовательно, перевод в штурмовую часть, если он производится в качестве меры дисциплинарного воздействия за опоздание, является незаконным, так как не предусмотрен законом. Даже если командование ссылается на служебную необходимость, такое перемещение должно осуществляться в соответствии с порядком назначения на воинские должности, а не как наказание. Угроза перевода именно за опоздание сама по себе свидетельствует о нарушении прав военнослужащего.
Порядок применения дисциплинарных взысканий включает обязательное разбирательство. Согласно пункту 81 Дисциплинарного устава, принятию решения о применении взыскания предшествует разбирательство, в ходе которого должно быть установлено, в частности, вина военнослужащего, форма вины, мотивы, а также наличие и характер вредных последствий. Командование, игнорируя представленные справки и не проводя надлежащего разбирательства, нарушает процедуру. Военнослужащий вправе требовать проведения такого разбирательства и представления своих доказательств.
- Принятию командиром (начальником) решения о применении к подчиненному военнослужащему дисциплинарного взыскания предшествует разбирательство. Разбирательство проводится в целях установления виновных лиц, выявления причин и условий, способствовавших совершению дисциплинарного проступка. ... В ходе разбирательства должно быть установлено: ... вина военнослужащего в совершении дисциплинарного проступка, форма вины и мотивы совершения дисциплинарного проступка; ... наличие и характер вредных последствий дисциплинарного проступка.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 81
Кроме того, при назначении взыскания учитываются смягчающие обстоятельства (статья 28.5 Федерального закона «О статусе военнослужащих»). Пункт 2 этой статьи прямо называет в качестве отягчающего обстоятельства неявку в срок без уважительных причин на службу из отпуска. Поскольку причина опоздания уважительная (форс-мажор), данное отягчающее обстоятельство отсутствует. Напротив, наличие уважительной причины должно рассматриваться как обстоятельство, исключающее ответственность или, по крайней мере, смягчающее её.
Статья 28.5. Обстоятельства, учитываемые при назначении дисциплинарного взыскания. 1. При назначении дисциплинарного взыскания учитываются ... обстоятельства, смягчающие дисциплинарную ответственность... 2. ... неявка в срок без уважительных причин на службу ... из отпуска ...
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ 'О статусе военнослужащих', ст. 28.5
Права военнослужащего, привлекаемого к дисциплинарной ответственности, закреплены в статье 28.1 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Военнослужащий имеет право давать объяснения, представлять доказательства, пользоваться юридической помощью защитника, знакомиться по окончании разбирательства со всеми материалами о дисциплинарном проступке, обжаловать действия и решения командира. Игнорирование командованием справок является нарушением права представлять доказательства.
Статья 28.1. Права военнослужащего, который привлекается к дисциплинарной ответственности: 1. Военнослужащий ... имеет право давать объяснения, представлять доказательства, пользоваться юридической помощью защитника ... знакомиться по окончании разбирательства со всеми материалами о дисциплинарном проступке, обжаловать действия и решения командира, осуществляющего привлечение его к дисциплинарной ответственности.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ 'О статусе военнослужащих', ст. 28.1
Что касается возможности обжалования, Дисциплинарный устав предоставляет военнослужащим право обращаться с рапортами и жалобами. Пункт 106 Устава устанавливает, что военнослужащие имеют право направлять письменные обращения (включая жалобы) должностным лицам в порядке, предусмотренном законами и Уставом. Письменные обращения должностным лицам воинской части излагаются в форме рапорта. Пункт 108 прямо предусматривает право подать жалобу на незаконные действия (бездействие) командира или других военнослужащих.
- Военнослужащие имеют право обращаться лично, а также направлять письменные обращения (предложения, заявления или жалобы) в государственные органы, органы местного самоуправления и должностным лицам в порядке, предусмотренном законами Российской Федерации, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и настоящим Уставом. ... Письменные обращения, направляемые военнослужащим должностным лицам воинской части, излагаются в форме рапорта. 107. Должностные лица воинской части должны внимательно относиться к поступившим обращениям (предложениям, заявлениям или жалобам). Они несут личную ответственность за своевременное их рассмотрение и принятие мер. ... 108. Военнослужащий подает жалобу на незаконные в отношении его действия (бездействие) командира (начальника) или других воен
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 10.11.2007 № 1495), ст. 106, 108
Если после подачи рапорта вышестоящему командованию или в военную прокуратуру решение не будет принято, военнослужащий вправе обратиться в суд. Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации в статье 218 предоставляет гражданину право оспорить решения, действия (бездействие) органа государственной власти или должностного лица. Оспаривание решений командования (в том числе приказов о применении взыскания или о переводе) производится в порядке административного судопроизводства. Срок для подачи административного искового заявления составляет три месяца со дня, когда военнослужащему стало известно о нарушении его прав (статья 219 КАС РФ). При этом пропуск срока не является основанием для отказа в принятии заявления – причины пропуска будут выясняться в судебном заседании.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
- Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или суд
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 219
Наконец, необходимо учитывать, что согласно статье 28 Федерального закона «О статусе военнослужащих» для военнослужащих, принимающих участие в специальной военной операции, федеральными законами могут устанавливаться особенности привлечения к дисциплинарной ответственности. В предоставленном контексте таких особенностей не содержится, поэтому применяются общие нормы. Это означает, что общие принципы вины, презумпции невиновности и процедуры разбирательства действуют в полном объеме.
Статья 28. 1. Военнослужащий ... в зависимости от характера и тяжести совершенного им правонарушения привлекается к дисциплинарной ... ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами. 3. В отношении военнослужащих, принимающих участие в специальной военной операции ... федеральными законами могут устанавливаться особенности привлечения таких военнослужащих к дисциплинарной ответственности.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ 'О статусе военнослужащих', ст. 28