Право военнослужащего на ежегодный отпуск и правомерность его непредоставления в зоне СВО определяются специальными нормами военного законодательства. В соответствии со статьей 28 Указа Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 «Вопросы прохождения военной службы» военнослужащим, проходящим службу по контракту, гарантируется основной отпуск:
"Статья 28. Виды отпусков 1. Военнослужащим предоставляются отпуска: а) основной - военнослужащим, проходящим военную службу по контракту; ..."
— Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 "Вопросы прохождения военной службы", ст. 28
Применяя эту норму к фактам, следует отметить, что военнослужащий проходит службу по контракту, следовательно, на него распространяется право на основной отпуск, прямо указанное в законе. Сам по себе факт нахождения в зоне СВО не отменяет этого права — закон не содержит изъятий для боевой обстановки. При этом статья 29 того же Указа конкретизирует порядок предоставления такого отпуска:
"Статья 29. Порядок предоставления основного отпуска 1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. ... 2. Продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, устанавливается: а) военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет менее 10 лет, - 30 суток; ..."
— Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 "Вопросы прохождения военной службы", ст. 29
Поскольку военнослужащий не получал отпуск ни разу за полтора года, командование нарушило прямое предписание закона об ежегодном предоставлении отпуска. Ссылка командира на боевую обстановку и решение командования не имеет правового обоснования: ни одна из приведённых норм не позволяет отказать в отпуске на весь период СВО. Дополнительно, статья 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» устанавливает механизм компенсации переработок, что косвенно подтверждает обязанность государства обеспечивать военнослужащим полноценный отдых:
"Статья 11 Федерального закона 'О статусе военнослужащих' устанавливает общую продолжительность еженедельного служебного времени для военнослужащих по контракту, порядок компенсации сверхурочной работы дополнительными сутками отдыха, которые могут быть присоединены к основному отпуску, а также возможность установления ненормированного служебного дня для отдельных категорий военнослужащих с предоставлением ежегодного дополнительного отпуска. Прямо не регулирует предоставление ежегодного основного отпуска, но содержит нормы о компенсации отдыха, что может быть полезно для ответа на вопросы о праве на отпуск и компенсации."
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих" от 27.05.1998 № 76-ФЗ, ст. 11
Данная норма не является самостоятельным основанием для требования основного отпуска, однако она подчёркивает, что систематические переработки (служба в боевых условиях без отдыха в течение полутора лет) должны компенсироваться, в том числе дополнительными сутками отдыха, которые могут быть присоединены к основному отпуску. Таким образом, у военнослужащего есть право требовать предоставления всех накопленных дней отдыха в виде отпуска, а не просто отказа со ссылкой на боевую обстановку.
Относительно возможности денежной компенсации за неиспользованный отпуск — контекст не содержит норм, прямо предусматривающих замену отпуска денежной выплатой для военнослужащих, продолжающих службу. По общему принципу, замене отпуска компенсацией препятствует специальный статус военной службы (она направлена на восстановление боеспособности). В то же время, при увольнении со службы выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска — данное положение обычно закреплено в статье 74 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (отсутствует в предоставленном контексте, но может быть найдено в полном тексте НПА). Поскольку военнослужащий не уволен, требовать денежную компенсацию за полуторагодичный период без отпуска в текущий момент, скорее всего, невозможно, однако это не лишает его права требовать самого отпуска или, в крайнем случае, компенсации морального вреда.
Оценка законности принуждения к подписанию нового контракта основана на принципе добровольности военной службы. Статья 32 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» закрепляет:
"Статья 32. Контракт о прохождении военной службы ... 2. В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина, лица без гражданства) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранное гражданин, лицо без гражданства) обязуется проходить военную службу, и условия контракта. ... 3. Условия контракта о прохождении военной службы включают в себя ... право гражданина (иностранного гражданина, лица без гражданства) на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы."
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе" от 28.03.1998 № 53-ФЗ, ст. 32
Поскольку контракт был подписан под давлением командования, условие добровольности нарушено. Для признания такого контракта недействительным применима статья 179 Гражданского кодекса РФ, которая регулирует сделки, совершённые под влиянием насилия или угрозы, а также кабальные сделки:
"Статья 179. Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств. 1. Сделка, совершенная под влиянием насилия или угрозы, может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. 3. Сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. 4. Если сделка признана недействительной по одному из оснований, указанных в пунктах 1 - 3 настоящей статьи, применяются последствия недействительности сделки, установленные статьей 167 настоящего Кодекса. Кроме того, убытки, причиненные потерпевшему, возмещаются ему другой стороной."
— Гражданский кодекс РФ, ст. 179
Применяя эту норму к фактам, военнослужащий может оспорить второй контракт, если докажет факт давления (насилия или угрозы) со стороны командования. Последствием недействительности является возврат сторон в первоначальное положение — контракт будет считаться незаключённым, что означает прекращение обязательств по нему. Однако следует учитывать, что в период СВО такие иски могут быть сложны в доказывании, но сама возможность признания контракта недействительным предусмотрена законом.
Непредоставление отпуска в течение полутора лет является существенным нарушением прав военнослужащего, что может образовывать состав преступления по статьям 285 и 286 Уголовного кодекса РФ. Командир, отказавший в отпуске вопреки закону, действует как должностное лицо:
"Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями 1. Использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается ... Примечания. 1. Должностными лицами ... признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах..."
— Уголовный кодекс РФ, ст. 285
"Статья 286. Превышение должностных полномочий 1. Совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается ..."
— Уголовный кодекс РФ, ст. 286
Лишение военнослужащего права на отпуск на протяжении полутора лет, при наличии прямого указания закона на ежегодность, — это явное превышение полномочий (ст. 286) и, возможно, злоупотребление ими (ст. 285) со стороны командира, если он действовал из личной заинтересованности или вопреки интересам службы. Заявление о преступлении может быть подано в военную прокуратуру.
Для судебной защиты своих прав военнослужащий вправе обратиться в суд в порядке административного судопроизводства. Статья 218 КАС РФ устанавливает возможность оспаривания бездействия должностного лица:
"Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци"
— Кодекс административного судопроизводства РФ, ст. 218
При этом срок для обращения — три месяца со дня, когда стало известно о нарушении права (ст. 219 КАС РФ). Учитывая, что нарушение является длящимся (отпуск не предоставляется каждый год), срок следует исчислять с момента, когда военнослужащий осознал, что его право систематически нарушается (например, по истечении года службы без отпуска). Административное исковое заявление должно содержать указание на нормативные акты, на соответствие которым проверяется бездействие, а также требование о признании бездействия незаконным и понуждении предоставить отпуск (ст. 220 КАС РФ).
Дополнительно военнослужащий вправе требовать компенсации морального вреда за длительное непредоставление отпуска, что предусмотрено статьёй 151 ГК РФ:
"Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред."
— Гражданский кодекс РФ, ст. 151
Продолжительное нахождение в зоне боевых действий без отпуска, несомненно, причиняет нравственные страдания, что даёт основание для взыскания компенсации с командира или воинской части. Однако следует иметь в виду, что в контексте не представлены нормы о порядке реализации этого права в рамках военной службы; на практике такие требования часто заявляются вместе с оспариванием бездействия.
