В силу статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237, ваш муж как военнослужащий по контракту имеет право на ежегодный основной отпуск, который предоставляется приказом командира воинской части. Отказ командира, мотивированный неопубликованной внутренней инструкцией, не может автоматически аннулировать это право — закон требует, чтобы отпуск предоставлялся ежегодно, а исключения должны быть прямо установлены федеральными законами или иными нормативными правовыми актами. Поскольку в предоставленных нормах отсутствуют специальные ограничения на отпуска для участников СВО, а наличие троих несовершеннолетних детей является обстоятельством, которое может увеличивать продолжительность отпуска (дополнительные сутки отдыха), отказ без ссылки на конкретную правовую норму выглядит неправомерным. Соответственно, командир обязан издать приказ о предоставлении отпуска, если не докажет наличие законного основания для отказа.
Статья 29. Порядок предоставления основного отпуска 1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. ... 2. Продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, устанавливается: ... 4. Продолжительность основного отпуска увеличивается (предоставляются дополнительные сутки отдыха) следующим категориям военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в соответствии с нормами: ...
— Положение о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999 № 1237), ст. 29
Далее, согласно статье 21 Федерального закона «О статусе военнослужащих», ваш муж наделён правом обжаловать неправомерные действия командира, включая отказ в отпуске. Это означает, что он может обратиться с жалобой к вышестоящему командиру, в военную прокуратуру или непосредственно в суд. В вашей ситуации факт подачи рапорта с отметкой о принятии и наличие письменного отказа (или устной ссылки на внутреннюю инструкцию) дают основания для обжалования, поскольку командир не обосновал отказ законной нормой.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 21
Для судебного обжалования применима статья 218 Кодекса административного судопроизводства РФ, которая позволяет подать административное исковое заявление об оспаривании решения командира (отказа в отпуске) как действия должностного лица, наделённого публичными полномочиями. Это особенно актуально, если досудебное обращение к вышестоящему командованию или в прокуратуру не даст результата. Обратиться можно в гарнизонный военный суд по месту нахождения воинской части, приложив копии рапорта, отказа (если есть письменный) и документов на детей.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
Параллельно с судебным обжалованием или до него вы вправе обратиться в военную прокуратуру. В силу статей 21 и 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» военный прокурор осуществляет надзор за исполнением законов органами военного управления и их должностными лицами. Он может проверить законность отказа, потребовать у командира представить внутреннюю инструкцию, на которую ссылаются, и, если эта инструкция противоречит федеральному закону (например, ст. 29 Положения), опротестовать её или внести представление об устранении нарушения. Таким образом, прокуратура — эффективный досудебный орган, особенно учитывая, что неопубликованная инструкция не может умалять права, установленные законом.
Статья 21. Предмет надзора: ... соблюдение Конституции Российской Федерации и исполнение законов ... органами военного управления, их должностными лицами ... соответствие законам правовых актов, издаваемых органами и должностными лицами, указанными в настоящем пункте.
— Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации», ст. 21
Статья 22. Полномочия прокурора 1. Прокурор при осуществлении возложенных на него функций вправе: ... проверять исполнение законов в связи с поступившей в органы прокуратуры информацией о фактах нарушения закона; требовать от руководителей и других должностных лиц указанных органов представления необходимых документов и материалов или их копий ...; ... 3. Прокурор или его заместитель в случае установления факта нарушения закона органами и должностными лицами, указанными в пункте 1 статьи 21 настоящего Федерального закона: ... опротестовывает противоречащие закону правовые акты, обращается в суд или арбитражный суд с требованием о признании таких актов недействительными; вносит представление об устранении нарушений закона.
— Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации», ст. 22
Отсутствие в предоставленном контексте специальных норм, дающих многодетным военнослужащим приоритетное право на отпуск именно в период СВО, не означает, что такого права нет, — оно базируется на общих положениях статьи 29 Положения. Если командир ссылается на внутреннюю инструкцию, не опубликованную официально, такое правовое основание не может считаться законным, поскольку оно не прошло регистрацию в Минюсте и не доведено до сведения военнослужащих в установленном порядке. В этом случае военная прокуратура вправе опротестовать данную инструкцию как противоречащую федеральному закону. Для обжалования достаточно имеющихся у вас документов: справок о рождении детей, выписки из приказа о зачислении в часть и копии рапорта с отметкой о принятии — их следует приложить к жалобе в прокуратуру или к административному иску в суд.
