Далее, порядок реализации этого права детализируется Положением о порядке прохождения военной службы. Пункт 2 и подпункт «б» пункта 3 статьи 34 этого Положения прямо указывают, что военнослужащий «подлежит увольнению» по истечении срока контракта. Обратите внимание на формулировку «подлежит» — это императив, а не право выбора командира. Ссылки командиров на некие «приказы» не могут отменить действие этой нормы, так как она имеет большую юридическую силу (Указ Президента РФ). Более того, Положение устанавливает, что увольнение производится «как правило… без зачисления в распоряжение», что исключает любые отлагательные условия или возможность продления службы по усмотрению командования.
Статья 34. Порядок увольнения военнослужащих с военной службы и исключения их из списков личного состава воинской части
2. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона, в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.
3. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы:
б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта - при отсутствии других оснований для увольнения (подпункт "б" пункта 1 статьи 51 Федерального закона);
— Указ Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 "Вопросы прохождения военной службы" (Положение о порядке прохождения военной службы), ст. 34
Для защиты своего права вам необходимо использовать административное судопроизводство. В силу статьи 218 Кодекса административного судопроизводства РФ вы можете обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании бездействия должностных лиц (ваших командиров), которые не принимают решение о вашем увольнении. Бездействие органов военного управления в виде непринятия приказа об увольнении подпадает под это положение.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Что касается сроков для подачи такого иска, статья 219 КАС РФ устанавливает общий трехмесячный срок со дня, когда вам стало известно о нарушении ваших прав. Поскольку контракт истек месяц назад, и каждый день невыполнения обязанности по увольнению является длящимся бездействием, вы укладываетесь в этот срок. Однако тянуть не стоит — срок начинает течь с момента, когда вы осознали, что увольнение не происходит, но лучше подавать иск немедленно.
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
1.1. Если настоящим Кодексом или другим федеральным законом не установлено иное, административное исковое заявление об оспаривании бездействия органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа либо организации, наделенной отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего может быть подано в суд в течение срока, в рамка
— Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 219
Вывод:
- Правовых оснований для удержания вас на службе после истечения контракта из предоставленных норм не усматривается. Напротив, статья 51 53-ФЗ и статья 34 Указа Президента № 1237 прямо предписывают ваше увольнение.
- Ссылки командиров на приказы, отменяющие или приостанавливающие увольнение, не имеют законной силы в рамках данных норм, так как любые приказы подзаконного уровня не могут отменить прямой закон. Если такие приказы существуют, они сами по себе могут быть незаконными и подлежать оспариванию.
- Для добровольцев (военнослужащих по контракту) истечение срока контракта является безусловным основанием для увольнения, в отличие от мобилизованных, для которых срок службы определяется указом Президента и не привязан к индивидуальному контракту.
- Процедура увольнения регулируется статьей 34 упомянутого Положения, а основание — подпунктом «б» пункта 1 статьи 51 53-ФЗ.
- Самый эффективный способ защиты — подача административного искового заявления по правилам КАС РФ (ст. 218) о признании бездействия незаконным и понуждении к увольнению.
- Да, в условиях вооруженного конфликта удержание на службе после истечения контракта может быть признано незаконным, если оно не основано на специальных нормах (например, о военном положении), которые в данном контексте НПА не приведены. Ваше право на увольнение по истечении срока контракта не может быть приостановлено произвольным решением командира без прямой нормы закона.
