Согласно ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, основной отпуск военнослужащему по контракту предоставляется ежегодно, а в год поступления на службу его продолжительность исчисляется пропорционально отработанному времени. Поскольку военнослужащий находится в зоне СВО уже 11 месяцев, это означает, что он прослужил не менее 11 полных месяцев с момента заключения контракта (если контракт заключён в текущем календарном году), либо полностью отработал предыдущий календарный год. В любом случае он имеет право на отпуск, рассчитанный исходя из фактической выслуги. Отказ командира со ссылкой на нехватку личного состава не предусмотрен данной нормой ни в качестве основания для непредоставления отпуска, ни для его переноса. Таким образом, командир не вправе лишать военнослужащего отпуска по этому мотиву.
Статья 29. Порядок предоставления основного отпуска 1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. ... 3. Продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год поступления его на военную службу по контракту ... исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала военной службы до окончания календарного года, в котором военнослужащий поступил на военную службу.
— Положение о порядке прохождения военной службы, ст. 29
Далее, ст. 21 Федерального закона «О статусе военнослужащих» закрепляет право каждого военнослужащего на защиту своих прав путём обращения в суд и на обжалование неправомерных действий командиров. Это означает, что отказ в предоставлении отпуска, если он не основан на законе, может быть оспорен. Военнослужащий вправе подать жалобу вышестоящему командиру или сразу обратиться в суд, поскольку командир нарушил его право на ежегодный отдых, гарантированное ст. 29 Положения.
Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд. Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон «О статусе военнослужащих», ст. 21
Для реализации этого права в судебном порядке применяются нормы Кодекса административного судопроизводства РФ. В силу ст. 218 КАС РФ гражданин вправе обратиться в суд с требованием об оспаривании действий (бездействия) должностного лица, если полагает, что нарушены его права. Отказ командира в предоставлении отпуска — это действие, которое может быть признано незаконным, если оно не соответствует закону и нарушает право военнослужащего на отдых. Военнослужащий вправе подать административный иск.
Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
При этом важно соблюсти срок, установленный ст. 219 КАС РФ: административное исковое заявление может быть подано в течение трёх месяцев со дня, когда военнослужащему стало известно о нарушении его права. Поскольку отказ был объявлен командиром, срок начинает течь с момента, когда военнослужащий узнал об этом отказе. Пропуск срока без уважительной причины может стать основанием для отказа в удовлетворении иска, поэтому необходимо действовать оперативно.
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 219
Содержание административного иска должно соответствовать ст. 220 КАС РФ. В иске необходимо указать, какие права (в данном случае — право на отпуск, предусмотренное ст. 29 Положения) нарушены, привести нормативные акты, которым не соответствует отказ командира (в частности, ст. 29 Положения и ст. 21 ФЗ «О статусе военнослужащих»), а также сообщить, подавалась ли жалоба вышестоящему командиру. Если военнослужащий уже обращался с жалобой, это следует отразить.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием) (п.6 ч.2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п.7 ч.2); сведения о том, подавалась ли в вышестоящий в порядке подчиненности орган или вышестоящему в порядке подчиненности лицу жалоба по тому же предмету (п.9 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (безд
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 220
Наконец, ст. 227 КАС РФ определяет, что суд, установив несоответствие оспариваемого отказа нормативным правовым актам (в данном случае — ст. 29 Положения, ст. 21 ФЗ «О статусе военнослужащих»), вправе признать его незаконным и обязать командира устранить нарушение, то есть предоставить отпуск. Такое решение будет основано на том, что отказ по причине нехватки личного состава не предусмотрен законом и нарушает право военнослужащего на отдых.
Статья 227 КАС РФ устанавливает порядок принятия решения судом по административному делу об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, суд может признать оспариваемое решение незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права, свободы и законные интересы административного истца, и обязать административного ответчика устранить нарушения.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 227
