Статья 36. Прохождение военной службы
2. Особенности прохождения военной службы при введении чрезвычайного положения и военного положения, а также в условиях вооруженных конфликтов определяются федеральными конституционными законами, федеральными законами, Положением о порядке прохождения военной службы и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст. 36
При этом общие принципы компенсации за сверхурочную службу установлены статьей 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Хотя данная норма не содержит прямого указания на отпуска, она закрепляет, что за переработку военнослужащему предоставляются дополнительные сутки отдыха, которые могут быть присоединены к основному отпуску. В рассматриваемой ситуации служба отца в зоне СВО в течение 8 месяцев без единого отпуска сама по себе предполагает значительную переработку, что порождает у него право на компенсацию в виде дополнительного отдыха. Однако командир обязан оформлять такие сутки отдыха в установленном порядке, и их неучет также является нарушением.
Статья 11 Федерального закона 'О статусе военнослужащих' регулирует служебное время и право на отдых, включая компенсацию за сверхурочную службу дополнительными сутками отдыха, которые могут быть присоединены к основному отпуску. Положения о порядке предоставления отпусков и максимальном сроке службы без отпуска не содержатся в данной статье, но она устанавливает общие принципы компенсации за переработку.
— Федеральный закон "О статусе военнослужащих", ст. 11
Отец пользователя уже обращался устно к командиру, но безрезультатно. В таких случаях ключевое значение имеет порядок подачи письменной жалобы, установленный Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил РФ. Согласно статье 107 Дисциплинарного устава, должностные лица воинской части обязаны рассмотреть полученное обращение и при обоснованности — немедленно принять меры. При этом статья 108 этого же Устава предписывает подавать жалобу на незаконные действия командира непосредственно тому начальнику, которому этот командир подчинен. То есть отцу следует подать письменный рапорт (по сути, жалобу) на имя прямого начальника командира части (например, командира соединения). В рапорте необходимо описать отказ в отпуске, его мотивировку (нехватка людей, отпуск только по ранению) и потребовать предоставить отпуск или дать письменный ответ с указанием правовых оснований.
Статья 107: Должностные лица воинской части обязаны рассмотреть полученное обращение (предложение, заявление или жалобу) и, в случае если оно будет признано обоснованным, немедленно принять меры для выполнения предложения или удовлетворения просьбы подавшего обращение.
— ДИСЦИПЛИНАРНЫЙ УСТАВ ВООРУЖЕННЫХ СИЛ РФ, ст. 107
Статья 108: Военнослужащий подает жалобу на незаконные действия (бездействие) командира, нарушение установленных законами прав и свобод, неудовлетворение положенными видами довольствия непосредственному командиру того лица, действия которого обжалует, а если не знает, по чьей вине нарушены права, жалоба подается по команде.
— ДИСЦИПЛИНАРНЫЙ УСТАВ ВООРУЖЕННЫХ СИЛ РФ, ст. 108
Кроме того, статья 21 Дисциплинарного устава прямо закрепляет за военнослужащим право на обжалование неправомерных действий (бездействия) органов военного управления и командиров в суд в порядке, установленном федеральными законами. Это дает отцу возможность не ограничиваться подачей жалобы по команде, но и обратиться в суд или военную прокуратуру, если вышестоящее командование не удовлетворит его требования.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— ДИСЦИПЛИНАРНЫЙ УСТАВ ВООРУЖЕННЫХ СИЛ РФ, ст. 21
Для судебного обжалования ключевое значение имеют нормы Кодекса административного судопроизводства РФ. Статья 4 КАС РФ гарантирует каждому заинтересованному лицу право на обращение в суд за защитой нарушенных прав, в том числе в случае создания препятствий к их осуществлению. Соответственно, отказ командира в отпуске (который является решением, создающим препятствие к реализации права на отдых) может быть оспорен в суде как действие (бездействие) должностного лица. Статья 218 КАС РФ детализирует, что гражданин может обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, должностного лица, наделенных публичными полномочиями. Командир воинской части является таким должностным лицом.
Статья 4. Право на обращение в суд с административным исковым заявлением
- Каждому заинтересованному лицу гарантируется право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, в том числе в случае, если, по мнению этого лица, созданы препятствия к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов либо на него незаконно возложена какая-либо обязанность, а также право на обращение в суд в защиту прав других лиц или в защиту публичных интересов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами.
— КАС РФ, ст. 4
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци...
— КАС РФ, ст. 218
При подаче административного иска необходимо соблюсти требования к его содержанию, установленные статьей 220 КАС РФ: в заявлении должны быть указаны сведения о нарушенных правах (право на отпуск, на отдых), нормативные правовые акты, на соответствие которым следует проверить оспариваемые действия (например, Положение о порядке прохождения военной службы, общевоинские уставы), а также сведения о том, подавалась ли ранее жалоба в вышестоящий орган.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются; нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие); сведения о том, подавалась ли жалоба в вышестоящий орган; требование о признании незаконными решения, действия (бездействия).
— КАС РФ, ст. 220
Наконец, если суд признает отказ командира в предоставлении отпуска незаконным, то в силу статьи 227 КАС РФ он может обязать командира (или вышестоящее должностное лицо) устранить нарушение, то есть предоставить отпуск. При этом суд будет оценивать, соответствуют ли действия командира нормативным правовым актам (в том числе тем, которые регулируют прохождение службы в особых условиях) и не нарушают ли они права военнослужащего на отдых.
Статья 227 КАС РФ регулирует порядок принятия решения судом по административному делу об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, суд может признать оспариваемые решение, действие (бездействие) незаконными, если они не соответствуют нормативным правовым актам и нарушают права, свободы и законные интересы административного истца, и обязать административного ответчика устранить нарушения. Это может быть применимо для обжалования действий командира, отказавшего в отпуске.
— КАС РФ, ст. 227
Таким образом, хотя в представленном контексте отсутствует норма, прямо устанавливающая максимальный срок службы без отпуска, действующие процедурные нормы (Дисциплинарный устав и КАС РФ) предоставляют отцу пользователя конкретные инструменты для обжалования незаконного отказа командира. Первым шагом должна быть подача письменного рапорта (жалобы) непосредственному командиру того лица, которое отказало, с требованием предоставить отпуск или дать мотивированный письменный отказ. В случае неудовлетворения — обращение в военную прокуратуру и административный иск в гарнизонный военный суд на основании статей 4, 218, 220, 227 КАС РФ.