Нарушает ли перекрестное владение компаниями законодательные нормы?

Анализ правовых рисков перекрестного приобретения долей между российской и казахстанской компаниями

Анализ ситуации

Рассматриваемая последовательность сделок создает комплексную структуру перекрестного владения, где российская компания владеет 90% казахстанской компании, которая в свою очередь приобретает 100% российской компании. Фактический контроль над обеими компаниями сохраняется за одним физическим лицом.

Корпоративное законодательство

Российские нормы

"Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 23, пункт 1)

Данная норма запрещает обществу приобретать доли в собственном уставном капитале, однако в рассматриваемой ситуации казахстанская компания приобретает долю в российской компании, что формально не подпадает под прямой запрет.

"Хозяйственное общество может быть создано одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации." (Источник: Гражданский кодекс РФ, статья 88, пункт 2)

Создание общества с одним участником допускается российским законодательством.

Нормы о дочерних обществах

"Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом." (Источник: Гражданский кодекс РФ, статья 67.3, пункт 1)

После завершения обеих сделок возникает взаимное дочернее отношение: российская компания контролирует казахстанскую (через 90% доли), а казахстанская контролирует российскую (через 100% доли).

Антимонопольное законодательство

Группа лиц

"Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов..." (Источник: Федеральный закон "О защите конкуренции", статья 9, пункт 1)

Все участники сделок образуют группу лиц, так как контролируются одним физическим лицом.

Государственный контроль сделок

"С предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или) имуществом: ... приобретение лицом (группой лиц) более чем пятидесяти процентов голосующих акций (долей) юридического лица, учрежденного за пределами территории Российской Федерации..." (Источник: Федеральный закон "О защите конкуренции", статья 28, пункт 1)

Приобретение 90% доли в казахстанской компании может требовать предварительного согласия ФАС России, если превышены установленные пороги.

Исключение для группы лиц

"Предусмотренное частью 1 настоящей статьи требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок не применяется, если указанные в части 1 настоящей статьи сделки осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц..." (Источник: Федеральный закон "О защите конкуренции", статья 28, пункт 2)

Если компании уже на момент первой сделки входили в одну группу лиц, требование о предварительном согласии может не применяться.

Налоговые риски

Взаимозависимые лица

"Взаимозависимыми лицами признаются: организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов" (Источник: Налоговый кодекс РФ, статья 105.1, пункт 2)

Компании являются взаимозависимыми лицами, что создает риски применения правил трансфертного ценообразования.

Контролируемые иностранные компании

"контролируемой иностранной компанией признается иностранная организация... контролирующим лицом организации являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации" (Источник: Налоговый кодекс РФ, статья 25.13, пункт 1)

Казахстанская компания может признаваться контролируемой иностранной компанией, что влечет обязанности по декларированию и налогообложению нераспределенной прибыли.

Валютное регулирование

Обязанности резидентов

"Резиденты обязаны обеспечить получение на свои счета, открытые в уполномоченных банках... по внешнеторговым контрактам валюты Российской Федерации в доле, определяемой Правительством Российской Федерации" (Источник: Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле", статья 24, часть 3)

Сделки по приобретению долей относятся к валютным операциям и подлежат валютному контролю.

Отчетность по счетам за рубежом

"Резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) и об изменении реквизитов счетов (вкладов)... в банках и иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации" (Источник: Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле", статья 12, часть 2)

Российская компания должна уведомлять налоговые органы об операциях по счетам в Казахстане.

Выводы и рекомендации

Основные риски:

1. Корпоративные: Формального запрета на перекрестное владение в российском законодательстве нет, но структура может вызывать вопросы у регуляторов.

2. Антимонопольные: Первая сделка (приобретение 90% в казахстанской компании) требует проверки на предмет необходимости получения предварительного согласия ФАС России.

3. Налоговые:

   • Риск применения правил трансфертного ценообразования
   • Обязанности по контролируемым иностранным компаниям
   • Налогообложение доходов от реализации долей

4. Валютные: Соблюдение требований валютного контроля и отчетности по операциям с нерезидентами.

Рекомендации:

1. Провести анализ необходимости получения предварительного согласия ФАС России на приобретение доли в казахстанской компании
2. Оценить налоговые последствия создания структуры контролируемой иностранной компании
3. Обеспечить соблюдение требований валютного законодательства
4. Документально подтвердить экономическую целесообразность сделок
5. Рассмотреть возможность получения предварительных разъяснений у регуляторов

Для детальной проработки всех аспектов рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на корпоративном и налоговом праве.