Передача имущества компании учредителю или директору в качестве отступного
Анализ ситуации
Передача имущества юридического лица его учредителю или директору в качестве отступного формально допустима в рамках гражданского законодательства, но сопровождается значительными юридическими и налоговыми рисками, требующими тщательного соблюдения установленных процедур.
Правовая допустимость сделки
"По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества" (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 409)
Соглашение об отступном является легальным способом прекращения обязательств. Однако при передаче имущества учредителю или директору необходимо учитывать их особый статус.
Корпоративные ограничения и процедуры
Заинтересованность в сделке:
"Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров... единоличного исполнительного органа... или лица, являющегося контролирующим лицом общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 45)
Учредитель и директор признаются заинтересованными лицами, что требует специальной процедуры одобрения сделки.
Порядок одобрения:
"Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. На сделку... может быть до ее совершения получено согласие совета директоров... или общего собрания участников общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 45)
Крупные сделки:
"Крупной сделкой считается сделка... связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества... цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 46)
Налоговые последствия
Для юридического лица:
"Объектом налогообложения признаются следующие операции: 1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе... передача товаров... по соглашению о предоставлении отступного..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 146)
"В целях настоящей главы доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав" (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 249)
Для физического лица:
"Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 209)
"При получении налогоплательщиком дохода в натуральной форме... налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 настоящего Кодекса..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 211)
Риски признания сделки недействительной
Мнимые и притворные сделки:
"Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку... ничтожна" (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 170)
Нарушение интересов кредиторов при банкротстве:
"Сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами..." (Источник: Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", статья 61.3)
Выводы и рекомендации
Основные выводы:
- Сделка допустима, но требует строгого соблюдения корпоративных процедур
- Обязательно получение согласия общего собрания участников/акционеров на сделку с заинтересованностью
- При превышении лимитов требуется одобрение крупной сделки
- Рыночная оценка имущества является обязательным условием легитимности сделки
- Налоговые последствия возникают у обеих сторон сделки
Конкретные рекомендации:
- Проведите независимую оценку рыночной стоимости передаваемого имущества
- Получите надлежащее одобрение сделки общим собранием участников/акционеров
- Оформите соглашение об отступном с указанием всех существенных условий
- Исчислите и уплатите все необходимые налоги (НДС, налог на прибыль для компании; НДФЛ для физического лица)
- Отразите операцию в бухгалтерском учете в соответствии с требованиями законодательства
- Проконсультируйтесь с адвокатом для минимизации налоговых и корпоративных рисков
Важно: При наличии признаков неплатежеспособности компании или при наличии неудовлетворенных требований других кредиторов такая сделка может быть оспорена в судебном порядке.
