Совмещение должностей программиста и генерального директора в IT-компании
Анализ ситуации
Вы рассматриваете возможность оформления одного физического лица одновременно как программиста и генерального директора (единоличного исполнительного органа) в IT-компании с целью внесения в трудовую книжку записи о работе программистом.
Правовой статус генерального директора
Генеральный директор является единоличным исполнительным органом (ЕИО) юридического лица. Его статус имеет двойственную природу:
- Как орган юридического лица: Он действует от имени организации без доверенности.
"Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом." (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 53, пункт 1)
- Как работник: На отношения между обществом и ЕИО распространяются нормы трудового права.
"На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) ... действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона." (Источник: Федеральный закон "Об акционерных обществах", Статья 69, пункт 3)
"Руководитель организации - физическое лицо, которое ... осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 273)
Возможные варианты оформления и их оценка
1. Один трудовой договор с совмещением должностей
Теоретически, с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение дополнительной работы по другой должности (генерального директора) в течение установленного рабочего дня.
"С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 60.2)
Проблемы данного подхода:
- Несоответствие статуса: Должность генерального директора — это не просто "другая должность", а орган управления компании. Поручение функций ЕИО в порядке "совмещения" может быть расценено как формальность, не отражающая реальные отношения.
- Публичность сведений: Сведения о лице, имеющем право действовать от имени юридического лица (генеральном директоре), подлежат обязательному внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
"сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица: ... должность..." (Источник: Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц...", Статья 5, пункт 1, подпункт "л")
Противоречие между записью в трудовой книжке ("программист") и публичными сведениями в ЕГРЮЛ ("генеральный директор") создает значительные правовые риски.
- Риск признания сделки притворной: Такое оформление может быть квалифицировано как притворная сделка, то есть сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку.
"Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила." (Источник: Гражданский кодекс РФ, Статья 170, пункт 2)
Фактически суд может признать, что между сторонами существуют трудовые отношения именно как с руководителем организации.
2. Два отдельных трудовых договора
Трудовое законодательство не допускает заключения с одним работником двух трудовых договоров у одного работодателя по разным должностям. Трудовые отношения носят личный и целостный характер. Возможно внутреннее совместительство, но это работа по другому трудовому договору в свободное от основной работы время.
"Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство)..." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 60.1)
Выполнение обязанностей генерального директора, требующее постоянного руководства организацией, не может считаться работой, выполняемой в свободное от работы программистом время. Следовательно, вариант с двумя договорами (основная работа + внутреннее совместительство) неприменим.
3. Трудовой договор с руководителем и поручение функций программиста
Наиболее юридически корректный вариант — заключить с лицом трудовой договор как с генеральным директором, а затем с его письменного согласия поручить ему выполнение дополнительной работы по должности программиста в порядке совмещения профессий (должностей) на основании статьи 60.2 ТК РФ с установлением соответствующей доплаты.
"При совмещении профессий (должностей) ... работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора..." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 151)
Однако в этом случае в трудовую книжку вносится запись о приеме на должность генерального директора, так как это основная трудовая функция. Запись о совмещении профессий в трудовую книжку не вносится.
Ответы на конкретные вопросы
- Реально ли совмещение? С точки зрения права — да, но не в том формате, который вы хотите. Совместить функции можно, но юридически корректно оформить это можно только с записью в трудовой книжке о должности генерального директора.
- Как оформить? Трудовой договор о приеме на должность генерального директора + дополнительное соглашение к нему о совмещении профессий (должностей) с поручением функций программиста и установлением доплаты.
- Что писать в трудовой книжке? Запись о приеме на работу генеральным директором. Запись о совмещении профессий (программиста) в трудовую книжку не вносится.
- Возможно ли, чтобы в трудовой книжке было "Программист", а фактически человек был гендиректором? Фактически — да, но такое оформление будет являться нарушением закона и повлечет высокие риски.
Риски некорректного оформления
Если оформить отношения таким образом, что в трудовой книжке будет "программист", а лицо будет фактически исполнять функции ЕИО:
- Притворность сделки: Риск признания трудового договора притворной сделкой и применения норм о договоре с руководителем.
- Нарушение корпоративного законодательства: Могут быть нарушены процедуры избрания/назначения ЕИО, установленные уставом и законом.
- Ответственность работодателя: Нарушение трудового и корпоративного законодательства влечет административную ответственность.
"Лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, привлекаются к ... административной ... ответственности в порядке, установленном федеральными законами." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 419)
- Проблемы для работника: Он может быть лишен специальных гарантий, предусмотренных для руководителей (например, компенсации при увольнении по определенным основаниям), но при этом на него могут быть возложены повышенные обязанности и ответственность (полная материальная ответственность).
"Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации." (Источник: Трудовой кодекс РФ, Статья 277)
Выводы и рекомендации
- Юридически корректно оформить одновременное выполнение функций программиста и генерального директора невозможно с внесением в трудовую книжку только записи "Программист".
- Единственный законный способ — оформить трудовые отношения как с генеральным директором (это будет запись в трудовой книжке), а выполнение обязанностей программиста оформить как совмещение профессий (должностей) путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору с установлением доплаты.
- Попытка скрыть факт выполнения лицом функций единоличного исполнительного органа путем указания в трудовой книжке иной должности создает значительные правовые, налоговые и корпоративные риски как для компании, так и для самого работника. Такое оформление может быть легко оспорено контролирующими органами и в суде.
- Для детальной проработки документации (трудовой договор с руководителем, дополнительное соглашение о совмещении, приказы) с учетом всех особенностей вашей ситуации (устава компании, желаемого распределения рабочего времени и оплаты) настоятельно рекомендую обратиться к адвокату, специализирующемуся на корпоративном и трудовом праве.
