Зачет встречных требований между обществом и его генеральным директором-учредителем (сделка с заинтересованностью)
Ситуация требует отдельного внимания, так как затрагивает два пересекающихся аспекта: гражданско-правовые нормы о зачете и специальные корпоративные правила об одобрении сделок с заинтересованностью.
1. Анализ ситуации и правовая квалификация
Фактически между обществом и физическим лицом (генеральным директором, который одновременно является участником) существуют два встречных денежных обязательства:
- Обязательство общества вернуть сумму беспроцентного займа.
- Обязательство общества возместить расходы, подтвержденные авансовыми отчетами.
Зачет таких однородных требований прямо разрешен законом. Однако, поскольку лицо, выступающее кредитором по одному обязательству и должником по другому, является единоличным исполнительным органом и участником общества, совершаемая операция квалифицируется как сделка с заинтересованностью. Это означает, что для ее совершения в форме зачета необходимо соблюсти специальный порядок одобрения, установленный для таких сделок.
2. Порядок одобрения сделки с заинтересованностью
Как генеральный директор, заинтересованное лицо не может самостоятельно принимать решение от имени общества о совершении этой сделки (зачета).
"Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 53, пункт 3)
Решение о даче согласия на совершение зачета (как сделки с заинтересованностью) должно быть принято органом управления общества, к компетенции которого это отнесено. В вашем случае (общество с двумя участниками) таким органом является общее собрание участников.
"К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества наряду с вопросами, указанными в пункте 2 статьи 65.3 настоящего Кодекса, относятся: ... 3) распределение прибылей и убытков общества." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 67.1, пункт 2)
Зачет требований, по сути, является способом прекращения обязательств, что влияет на финансовый результат общества и косвенно связано с распределением прибыли. Более того, закон об ООО требует одобрения сделок с заинтересованностью общим собранием. Следовательно, второй участник общества (не являющийся заинтересованным лицом) должен принять решение об одобрении данной сделки.
Формально это будет решением общего собрания участников, на котором в голосовании не участвует заинтересованное лицо. Решение должно быть оформлено письменно (протоколом).
"В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично, оформляются письменно..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 39)
Хотя данная норма прямо регулирует общество с одним участником, она подтверждает общий принцип: решение общего собрания, даже если участник один, оформляется письменно. В вашем случае решение принимает один (незаинтересованный) участник от имени собрания.
3. Оформление документов о зачете
После получения необходимого одобрения (решения общего собрания участников) сам зачет оформляется путем направления заявления.
"Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования... Для зачета достаточно заявления одной стороны." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 410)
На кого писать заявление?
Заявление о зачете пишется от имени заинтересованного лица (генерального директора-учредителя) и адресуется обществу. Общество является стороной обоих обязательств, и именно перед ним (и ему) возникли встречные требования.
Содержание заявления: В заявлении следует указать основания возникновения взаимных требований (договор займа, авансовые отчеты), их суммы, и выразить волю на полное или частичное прекращение этих обязательств путем зачета. К заявлению целесообразно приложить копию решения общего собрания об одобрении сделки.
Важно: Сам по себе протокол собрания не является документом о зачете. Это документ, дающий обществу право принять заявление о зачете от заинтересованного лица. Фактическое прекращение обязательств происходит с момента получения обществом заявления о зачете.
4. Риски несоблюдения порядка
Сделка (зачет), совершенная с нарушением требований об одобрении сделок с заинтересованностью, является оспоримой.
"Сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица... необходимость получения которого предусмотрена законом, является оспоримой... Она может быть признана недействительной по иску такого лица или иных лиц, указанных в законе." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 173.1, пункт 1)
В вашем случае оспорить сделку может второй участник общества.
Выводы и рекомендации
- Процедура обязательна. Перед осуществлением зачета необходимо получить одобрение сделки как сделки с заинтересованностью.
- Кто принимает решение: Решение об одобрении принимается общим собранием участников общества. Поскольку один из двух участников заинтересован, решение принимается другим, незаинтересованным участником. Оформляется протоколом общего собрания участников.
- Оформление зачета: После получения одобрения генеральный директор-учредитель направляет в адрес общества заявление о зачете встречных однородных требований, приложив к нему копию протокола.
- Документооборот: Рекомендуется обеспечить хранение как протокола общего собрания об одобрении, так и заявления о зачете, так как они являются документами, подтверждающими правомерность операции.
- Проверка устава: Перед началом процедуры сверьтесь с уставом вашего общества на предмет особых требований к сделкам с заинтересованностью или к порядку принятия решений собранием.
Для исключения ошибок в оформлении и минимизации рисков оспаривания рекомендуется проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на корпоративном праве.
