Прекращение долга через переход корпоративных прав и последующее дарение нежилого помещения: правовые аспекты и налогообложение
Анализ ситуации
Вы рассматриваете вариант прекращения обязательства по возврату денежного займа путем получения корпоративных прав (статуса единственного участника и директора) на компанию, которой принадлежит нежилое помещение, с последующей безвозмездной передачей этого помещения вашей дочери. Данная схема затрагивает вопросы гражданского и корпоративного права, а также имеет значительные налоговые последствия.
1. Правовой механизм прекращения долга и риски
Прекращение обязательства по возврату займа путем передачи долей в уставном капитале компании-должника возможно через соглашение об отступном или новацию.
"По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, Статья 409)
"Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация)..." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, статья 414)
Ключевые моменты и риски:
- Форма соглашения: Соглашение об отступном или новации должно быть заключено в письменной форме. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО) требует нотариального удостоверения и последующего внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
- Действительность сделки: Сделка не должна быть мнимой или притворной.
"Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, Статья 170)
- Корпоративные процедуры: Передача долей действующими учредителями вам должна быть проведена с соблюдением требований закона об ООО, включая возможное преимущественное право других участников, если таковые имеются.
Рекомендация: Оформить прекращение долга отдельным письменным соглашением об отступном, где в качестве отступного будет указана передача 100% долей в уставном капитале ООО. Далее необходимо нотариально оформить договоры купли-продажи или дарения долей и внести изменения в ЕГРЮЛ.
2. Порядок оформления дарения нежилого помещения
После того как вы станете единственным участником общества, передача помещений вашей дочери будет осуществляться уже от имени этого юридического лица. Одного приказа директора для этого недостаточно.
А. Решение о дарении
В обществе с одним участником решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно.
"В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично, оформляются письменно..." (Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", Статья 39)
В. Крупная сделка
Дарение помещения стоимостью 2,5 млн рублей с высокой вероятностью является крупной сделкой для общества (если эта сумма превышает 25% балансовой стоимости его активов). Однако для общества, состоящего из одного участника, который одновременно является единоличным исполнительным органом, правила о крупных сделках не применяются.
"Положения настоящей статьи не применяются: к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества..." (Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", Статья 46, пункт 7)
С. Форма договора дарения и государственная регистрация
Договор дарения недвижимого имущества должен быть заключен в письменной форме. Нотариальное удостоверение обязательно только для договоров дарения недвижимости между гражданами.
"Договор дарения недвижимого имущества, заключенный между гражданами, подлежит нотариальному удостоверению." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ, Статья 574, пункт 3)
Поскольку дарителем выступает юридическое лицо, нотариальное удостоверение договора не требуется. Однако переход права собственности на недвижимость подлежит обязательной государственной регистрации.
"Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи... их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации..." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, Статья 131)
Итог по оформлению: Вам необходимо:
- Как единственному участнику общества принять письменное решение о безвозмездной передаче нежилого помещения вашей дочери.
- Заключить с дочерью письменный договор дарения.
- Подать документы (договор, решение участника, технический паспорт и др.) на государственную регистрацию перехода права собственности в Росреестр.
3. Налогообложение у одаряемой (дочери)
При получении имущества в дар от юридического лица у вашей дочери возникает доход, облагаемый НДФЛ. Освобождение от уплаты НДФЛ при дарении между близкими родственниками распространяется только на случаи, когда дарителем также является физическое лицо.
"Доходы, полученные в порядке дарения, освобождаются от налогообложения в случае, если даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 217, пункт 18.1)
Так как даритель — организация, данное освобождение не применяется. Налоговая база определяется исходя из кадастровой стоимости подаренного помещения.
"В целях настоящего пункта при определении налоговой базы доходы налогоплательщика при получении в порядке дарения объекта недвижимого имущества принимаются равными кадастровой стоимости этого объекта..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 214.10, пункт 6)
Вывод: Ваша дочь (если она налоговый резидент РФ) обязана самостоятельно задекларировать данный доход в декларации 3-НДФЛ и уплатить НДФЛ по ставке 13% от кадастровой стоимости помещения на момент дарения (а не от оценочной или договорной стоимости в 2,5 млн рублей).
4. Налогообложение у компании (дарителя)
А. Налог на прибыль организаций
При безвозмездной передаче имущества организация-даритель не может учесть его стоимость в составе расходов.
"При определении налоговой базы не учитываются следующие расходы: в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав)..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 270, пункт 16)
Более того, рыночная стоимость переданного имущества включается в состав внереализационных доходов.
"Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы: в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 250, пункт 8)
Таким образом, у компании возникает налогооблагаемый доход в размере рыночной стоимости помещения (2,5 млн рублей по вашим данным), что приведет к увеличению налога на прибыль.
Б. Налог на добавленную стоимость (НДС)
Безвозмездная передача товаров (имущества) признается реализацией и облагается НДС.
"Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе... а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары... на безвозмездной основе." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ, Статья 39, пункт 1)
Налоговая база определяется исходя из рыночной стоимости помещения.
"При реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 настоящего Кодекса..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 154, пункт 2)
Кроме того, если компания ранее приняла к вычету "входной" НДС при приобретении или строительстве этого помещения, при его безвозмездной передаче этот НДС подлежит восстановлению к уплате в бюджет.
"Суммы налога, принятые к вычету... подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях: ... использования таких товаров (работ, услуг)... для осуществления операций... по передаче на безвозмездной основе..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ, Статья 170, пункт 3)
В. Влияние срока владения помещением
Срок нахождения имущества на балансе компании напрямую не влияет на описанные выше налоговые последствия по налогу на прибыль и НДС. Однако он может иметь значение для целей НДС в части необходимости восстановления налога: если помещение длительное время использовалось в деятельности, не облагаемой НДС, и входной НДС по нему не был принят к вычету, то и восстанавливать будет нечего.
Выводы и конкретные рекомендации
- Прекращение долга: Оформите соглашение об отступном, по которому в счет погашения долга в 1,8 млн рублей учредители передают вам 100% долей в ООО. Обязательно проведите сделку у нотариуса и зарегистрируйте изменения в ЕГРЮЛ.
- Дарение помещения: Став единственным участником, примите письменное решение о дарении. Заключите с дочерью простой письменный (не нотариальный) договор дарения. Подайте пакет документов на государственную регистрацию перехода права собственности в Росреестр.
- Налоговые обязательства дочери: Ваша дочь должна будет подать налоговую декларацию 3-НДФЛ и уплатить НДФЛ в размере 13% от кадастровой стоимости полученного в дар помещения. Освобождение от этого налога не применяется.
- Налоговые обязательства компании: Компании после дарения придется:
- Включить рыночную стоимость помещения (2,5 млн рублей) во внереализационные доходы и заплатить с этой суммы налог на прибыль (20%).
- Начислить и уплатить НДС (20%) с рыночной стоимости помещения.
- Восстановить и уплатить в бюджет ранее принятый к вычету "входной" НДС по этому помещению (если он был).
- Консультация специалиста: Учитывая комплексность и стоимость операций, настоятельно рекомендую обратиться к адвокату для проверки законности всей схемы и к налоговому консультанту для точного расчета всех налоговых последствий и подготовки необходимых документов.
