Составление соглашений о прощении долга учредителем и между обществами

Прощение долга между взаимозависимыми лицами: учредителем и его ООО, а также между двумя ООО

1. Гражданско-правовые основы и порядок прощения долга

Прощение долга регулируется гражданским законодательством. Основанием является соглашение сторон.

"Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 415)

Форма соглашения: Поскольку сторонами выступают юридические лица и гражданин, соглашение должно быть заключено в простой письменной форме.

"Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами..." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 161)

Важное ограничение: Прощение долга не должно нарушать права третьих лиц (например, других кредиторов общества). Также сделка не должна быть мнимой или притворной.

"Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 170)
"Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна..." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 169)

Отличие от дарения: Прощение долга не является дарением, если отсутствует явно выраженное намерение совершить безвозмездную передачу права. Однако для целей налогообложения налоговые органы могут переквалифицировать операцию.

"По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне... либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 572)
"Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей: ... 4) в отношениях между коммерческими организациями." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), статья 575)

2. Корпоративные требования: одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Поскольку стороны являются взаимозависимыми, необходимо соблюсти корпоративные процедуры, установленные законом об ООО.

а) Крупная сделка
Необходимо определить, является ли прощение долга крупной сделкой для общества-кредитора. Это зависит от соотношения суммы долга и балансовой стоимости активов общества.

"Крупной сделкой считается сделка... связанная с... отчуждением... имущества..., цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 46)

Если сделка является крупной, для ее совершения требуется решение общего собрания участников общества (или совета директоров, если это отнесено к его компетенции уставом).

"Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 46)

б) Сделка с заинтересованностью
Прощение долга учредителю или взаимозависимому обществу почти всегда будет сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность.

"Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность... лица, являющегося контролирующим лицом общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 45)
"Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются... организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 105.1)

Для таких сделок закон предусматривает особый порядок одобрения. Требуется решение общего собрания участников общества, принятое большинством голосов незаинтересованных участников.

"Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается... общим собранием участников общества большинством голосов... от общего числа голосов участников общества, не являющихся заинтересованными..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 45)

Последствия несоблюдения порядка: Сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия, может быть признана недействительной.

"Сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица... необходимость получения которого предусмотрена законом, является оспоримой..." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), статья 173.1)
"Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной... если она совершена в ущерб интересам общества..." (Источник: Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 45)

3. Налоговые последствия

а) Для физического лица (учредителя-должника)
Прощенный долг может быть признан его доходом в натуральной форме, облагаемым НДФЛ по ставке 13%.

"В соответствии с настоящим Кодексом доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 41)

Важное исключение: В предоставленном контексте не содержится норм, освобождающих от налогообложения доход в виде прощенного долга, полученного физическим лицом от принадлежащей ему организации. Статья 217 НК РФ, предусматривающая необлагаемые доходы, не содержит подобного исключения для взаимоотношений учредителя и общества (за исключением некоторых специфических случаев, например, при банкротстве). Следовательно, существует высокий риск, что налоговая инспекция начислит НДФЛ с суммы прощенного долга.

б) Для общества-кредитора (которое прощает долг)

1. Налог на прибыль: Сумма прощенного долга может быть признана внереализационным расходом в виде убытка от списания безнадежного долга.

   "В состав внереализационных расходов... включаются... убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в частности: ... суммы безнадежных долгов..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 265)
   Однако расход в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (прав) не учитывается для целей налогообложения.
   "В виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 270)
   Ключевой вопрос: Будет ли прощение долга между взаимозависимыми лицами признано экономически обоснованным расходом или безвозмездной передачей. Для признания расходом необходимо документально подтвердить, что долг стал безнадежным (например, истек срок исковой давности, должник ликвидирован). Если прощение производится действующему взаимозависимому лицу по договоренности, налоговый орган с высокой вероятностью расценит это как безвозмездную передачу, и расход не будет принят.

2. НДС: Если прощаемый долг возник из договора займа или не связан с реализацией товаров (работ, услуг), НДС не применяется. Если долг возник за неоплаченные товары (работы, услуги), то ранее начисленный НДС к вычету не принимается, корректировок не требуется, так как реализация состоялась.

в) Для общества-должника (которому прощают долг другому ООО)

1. Налог на прибыль: Полученное освобождение от долговой обязанности считается безвозмездно полученным имущественным правом, которое включается во внереализационные доходы.

   "Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы: ... в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 250)

2. Критически важное исключение для взаимозависимых лиц: Доход в виде имущества, полученного безвозмездно от другой организации, не учитывается в целях налогообложения, если доля прямого/косвенного участия получающей стороны в уставном капитале передающей (или наоборот) составляет не менее 50%.

   "При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы: ... в виде имущества... полученных российской организацией безвозмездно: от организации, если... доля такого участия... составляет не менее 50 процентов..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, статья 251)

   Это ключевая норма, позволяющая минимизировать налоговые последствия при прощении долга между двумя ООО, если одно из них владеет более 50% доли в другом.

4. Рекомендации по содержанию соглашения о прощении долга и минимизации рисков

Чтобы снизить риски переквалификации, оспаривания и налоговых претензий, в соглашении и в деятельности общества следует предусмотреть следующее:

1. Прямое указание на основание: В соглашении следует прямо ссылаться на статью 415 ГК РФ как на правовое основание прекращения обязательства.
2. Отсутствие признаков дарения: В тексте не должно быть формулировок, характерных для договора дарения (например, "безвозмездно передаем", "дарим", "даруем"). Целью должно быть прекращение обязательства.
3. Указание на первичный документ: В соглашении необходимо четко идентифицировать прекращаемое обязательство (ссылка на договор займа, акт оказанных услуг, номер счета-фактуры и т.д.).
4. Соблюдение корпоративных процедур: В соглашении или в виде приложения к нему должны быть протоколы (решения) общих собраний участников обоих обществ:
   • Об общества-кредитора: об одобрении крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью (если применимо).
   • Об общества-должника (в сделке между ООО): также может потребоваться одобрение, если сделка является крупной для него.
5. Документальное обоснование: Для обоснования операции в учетных документах и перед налоговыми органами полезно иметь:
   • Акт инвентаризации расчетов.
   • Письменное обоснование экономической (хозяйственной) цели прощения долга (например, поддержание финансовой устойчивости взаимозависимого контрагента, что в долгосрочной перспективе выгодно для группы компаний).
   • Документы, подтверждающие взаимозависимость (выписки из ЕГРЮЛ, учредительные документы).

Независимая оценка в предоставленном контексте не упоминается как обязательное требование для прощения долга. Она может понадобиться для целей налогообложения, если налоговый орган будет оспаривать рыночный характер сделки между взаимозависимыми лицами, но в первую очередь приоритет имеет соблюдение норм статей 251 и 105.1-105.3 НК РФ.

5. Выводы и конкретные рекомендации

1. Обязательная письменная форма: Оба соглашения (учредитель-ООО и ООО-ООО) должны быть составлены в простой письменной форме.
2. Корпоративные одобрения – обязательный шаг: Перед подписанием соглашений необходимо:
   • Определить, является ли сделка крупной (сравнить сумму долга с 25% балансовой стоимости активов общества-кредитора).
   • Признать сделку с заинтересованностью (для обоих случаев, так как стороны взаимозависимы).
   • Получить необходимые решения общих собраний участников (советов директоров) с соблюдением кворума и большинства голосов незаинтересованных участников.
3. Налоговые риски распределены неравномерно:
   • Наибольший риск у учредителя (физлица): Высока вероятность начисления НДФЛ на сумму прощенного долга, так как прямого освобождения в НК РФ для этого случая нет. Этот риск необходимо просчитать.
   • Для ООО-должника (в сделке между ООО): Если доля участия одной организации в другой (или наоборот) составляет более 50%, полученная экономическая выгода не облагается налогом на прибыль на основании статьи 251 НК РФ. Если доля менее 50%, возникает налогооблагаемый доход.
   • Для ООО-кредитора: Расход в виде прощенного долга может быть не принят для целей налогообложения прибыли, так как может быть расценен как безвозмездная передача.
4. Защита от оспаривания: Основная защита — безупречное соблюдение процедур одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также наличие документального обоснования хозяйственной цели операции.
5. Консультация со специалистом: Учитывая комплексность вопроса, высокие налоговые риски для физического лица и тонкости корпоративного законодательства, настоятельно рекомендуется обратиться к адвокату или налоговому консультанту для:
   • Анализа конкретных сумм долга и структуры владения долями.
   • Подготовки проектов соглашений и протоколов общих собраний.
   • Разработки позиции для обоснования операции перед налоговыми органами.
   • Оценки совокупных финансовых последствий, включая налоговые платежи.