Статья 1 Дисциплинарного устава Вооружённых Сил Российской Федерации подтверждает, что особенности статуса военнослужащих при вооруженных конфликтах регулируются отдельными федеральными конституционными законами и федеральными законами. В предоставленном контексте такие специальные законы, которые бы допускали привлечение срочников без контракта к участию в боевых действиях, отсутствуют. Поэтому общее правило, вытекающее из статьи 34, остаётся применимым: для выполнения боевых задач срочник должен заключить контракт.
Статья 1. Статус военнослужащих ... Особенности статуса военнослужащих, проходящих военную службу в военное время, в период мобилизации, во время исполнения обязанностей военной службы в условиях чрезвычайного положения и при вооруженных конфликтах регулируются федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.1
Поскольку приказ о направлении в зону боевых действий без заключения контракта является незаконным, у военнослужащего возникает право отказаться от его исполнения. Статья 42 Уголовного кодекса Российской Федерации прямо предусматривает, что неисполнение заведомо незаконного приказа исключает уголовную ответственность. Таким образом, если мужчина осознаёт незаконность приказа (отсутствие контракта), его отказ не образует состава преступления, а напротив, является правомерным поведением.
Статья 42. Исполнение приказа или распоряжения
- Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение.
- Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.42
При этом необходимо учитывать статью 332 Уголовного кодекса Российской Федерации, которая устанавливает ответственность за неисполнение приказа в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий. Однако эта норма применяется только к приказам, отданным в установленном порядке и являющимся законными. Если приказ незаконен (как в рассматриваемом случае — без контракта), то статья 332 не подлежит применению, и отказ от его исполнения не влечёт уголовной ответственности. Соответственно, ссылки командования на эту статью для устрашения срочников необоснованны, если приказ противоречит закону.
Статья 332. Неисполнение приказа ... 2.1. Неисполнение подчиненным приказа начальника, отданного в установленном порядке, в период военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, а равно отказ от участия в военных или боевых действиях - наказываются лишением свободы на срок от двух до трех лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст.332
Для защиты своих прав военнослужащий может обжаловать незаконный приказ. Статья 21 Дисциплинарного устава Вооружённых Сил Российской Федерации закрепляет право военнослужащего на обжалование неправомерных действий командиров и органов военного управления в порядке, установленном федеральными законами и общевоинскими уставами. Наиболее эффективным способом является подача административного искового заявления в суд.
Статья 21. Право военнослужащего на обжалование неправомерных действий
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.21
При подаче административного иска важно определить подсудность. Согласно статье 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, административное исковое заявление к органу государственной власти или иному государственному органу (в данном случае — к командиру воинской части или вышестоящему командованию) подаётся в суд по месту нахождения этого органа. Поэтому жалобу следует направлять в гарнизонный военный суд по месту дислокации воинской части, отдавшей незаконный приказ.
Статья 22 КАС РФ устанавливает правила подсудности административных исковых заявлений. В частности, часть 1 предусматривает, что административное исковое заявление к органу государственной власти, иному государственному органу подается в суд по месту их нахождения.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст.22
Дополнительно следует отметить, что участие в боевых действиях, согласно статье 37 Дисциплинарного устава, считается исполнением обязанностей военной службы. Однако это обстоятельство само по себе не легализует незаконный приказ — оно лишь фиксирует, что, если бы приказ был законным, военнослужащий находился бы при исполнении. Для срочника без контракта незаконность приказа сохраняется, и ссылка на эту статью не может служить оправданием направления на боевое задание.
Статья 37. Исполнение обязанностей военной службы 1. Военнослужащий... считаются исполняющими обязанности военной службы в случаях: а) участия в боевых действиях, выполнения задач в период мобилизации, в условиях чрезвычайного или военного положения, военного времени, вооруженных конфликтов...
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации, ст.37
В итоге: направление срочника без контракта на боевое задание не соответствует требованиям законодательства, отказ от исполнения такого приказа не влечёт уголовной ответственности в силу статьи 42 УК РФ, а для обжалования следует обращаться в гарнизонный военный суд по месту нахождения части или в военную прокуратуру.