Анализ применимого права следует начать с ключевого вопроса — имеет ли гражданин право обратиться в военкомат по месту фактического пребывания без временной регистрации. Основополагающей нормой здесь выступает пункт 50 Положения о воинском учете, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 27.11.2006 № 719, который прямо устанавливает обязанность граждан состоять на воинском учете по месту пребывания, в том числе неподтвержденному регистрацией, и подробно регламентирует порядок для лиц без регистрации. В силу данного пункта граждане, «прибывшие на место пребывания на срок более 3 месяцев и не имеющие регистрации по месту пребывания, для постановки на воинский учет представляют заявление по форме согласно приложению N 3 и сведения по форме, предусмотренной приложением N 2 к настоящему Положению». Это означает, что военкомат по месту фактического проживания (Челябинск) обязан принять заявление о восстановлении военного билета от гражданина, проживающего там более нескольких лет, даже при отсутствии временной регистрации. Отказ военкомата, мотивированный отсутствием регистрации, прямо противоречит этой норме, поскольку она специально предусматривает возможность постановки на учет (а восстановление военного билета является частью воинского учета) для таких лиц. Более того, пункт 39 того же Положения дополнительно закрепляет, что «воинский учет граждан по месту их пребывания (на срок более 3 месяцев), в том числе не подтвержденному регистрацией по месту пребывания, осуществляется военными комиссариатами в порядке, определяемом Министерством обороны Российской Федерации». Таким образом, сама возможность учета по месту пребывания без регистрации прямо предусмотрена, и отказ военкомата является неправомерным.
- Граждане, подлежащие воинскому учету, обязаны: а) состоять на воинском учете по месту жительства или месту пребывания, в том числе не подтвержденным регистрацией по месту жительства и (или) месту пребывания, в военном комиссариате... При этом граждане, не имеющие регистрации по месту жительства и месту пребывания, а также граждане, прибывшие на место пребывания на срок более 3 месяцев и не имеющие регистрации по месту пребывания, для постановки на воинский учет представляют заявление по форме согласно приложению N 3 и сведения по форме, предусмотренной приложением N 2 к настоящему Положению.
— Постановление Правительства РФ от 27.11.2006 № 719 «Об утверждении Положения о воинском учете», п. 50
- Воинский учет граждан по месту их пребывания (на срок более 3 месяцев), в том числе не подтвержденному регистрацией по месту пребывания, ... осуществляется военными комиссариатами ... в порядке, определяемом Министерством обороны Российской Федерации.
— Постановление Правительства РФ от 27.11.2006 № 719 «Об утверждении Положения о воинском учете», п. 39
Организационные основы воинского учета, включая восстановление документов, закреплены в статье 8 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28.03.1998 № 53-ФЗ. Согласно части 1.2 этой статьи, «постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, осуществляются путем внесения сведений о них в Реестр воинского учета. Постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, могут осуществляться без личной явки граждан в военный комиссариат». Восстановление военного билета — это внесение изменений в документы воинского учета (выдача дубликата взамен утраченного), следовательно, данная норма применима. Она подтверждает, что гражданин не обязан являться в военкомат по месту регистрации; законодатель допускает дистанционное взаимодействие, что еще более оправдывает обращение в военкомат по месту фактического проживания. Более того, сама обязанность состоять на воинском учете, установленная частью 1 данной статьи, не ставится в зависимость от наличия регистрации, а лишь от факта проживания.
Статья 8. Организация воинского учета
- Граждане обязаны состоять на воинском учете, за исключением граждан: освобожденных от исполнения воинской обязанности в соответствии с настоящим Федеральным законом; проходящих военную службу; ...
1.2. Постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, осуществляются путем внесения сведений о них в Реестр воинского учета. Постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, могут осуществляться без личной явки граждан в военный комиссариат.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 8
Далее, отказ военкомата в приеме заявления нарушает не только специальные военно-учетные нормы, но и общие требования к предоставлению государственных услуг. Военкомат, оказывая услугу по восстановлению военного билета (выдаче дубликата), обязан действовать в рамках административных регламентов. Согласно статье 6 Федерального закона «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» от 27.07.2010 № 210-ФЗ, органы, предоставляющие государственные услуги, обязаны «предоставлять государственные ... услуги в соответствии с административными регламентами» (пункт 1 части 1), а также «исполнять иные обязанности в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, административных регламентов и иных нормативных правовых актов» (пункт 4). Административный регламент предоставления военкоматами государственной услуги по восстановлению военного билета должен предусматривать порядок приема заявлений от граждан независимо от наличия регистрации по месту пребывания, если гражданин фактически находится на территории деятельности военкомата. Отказ в приеме заявления по мотиву отсутствия временной регистрации является нарушением указанной обязанности, так как военкомат не вправе отказывать в приеме заявления по основаниям, не предусмотренным регламентом. Кроме того, Федеральный закон № 210-ФЗ устанавливает, что отказ в приеме документов должен быть мотивирован и оформлен письменно, что в данном случае не было сделано.
Статья 6. Обязанности органов, предоставляющих государственные услуги, органов, предоставляющих муниципальные услуги, и подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организаций ... 1. Органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны: 1) предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами; ... 4) исполнять иные обязанности в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, административных регламентов и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с предоставлением государственных и муниципальных услуг.
— Федеральный закон от 27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг», ст. 6
Для защиты своих прав гражданину необходимо получить письменный отказ или зафиксировать факт обращения. Действия военкомата, выразившиеся в устном отказе без выдачи письменного документа, могут быть квалифицированы как бездействие должностного лица. Кодекс административного судопроизводства РФ от 08.03.2015 № 21-ФЗ предоставляет гражданину право оспорить такое бездействие. Статья 218 КАС РФ устанавливает, что «гражданин ... может обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти ... должностного лица». Для этого необходимо подать административное исковое заявление. При этом статья 219 КАС РФ определяет срок: «административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину ... стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов». Поскольку письменного отказа не было, днем, когда гражданину стало известно о нарушении, следует считать день устного обращения. Однако, чтобы избежать пропуска срока и иметь доказательства, рекомендуется сначала направить в военкомат письменное заявление о восстановлении военного билета (с уведомлением о вручении) и в случае повторного отказа получить письменный ответ, либо в случае игнорирования заявления оспаривать бездействие по истечении разумного срока (например, 30 дней с момента вручения заявления). Срок для оспаривания бездействия также составляет три месяца, но течение срока начинается после установленного срока для принятия решения — если военкомат не ответил в установленный административным регламентом срок, то с момента, когда такой ответ должен был быть дан.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
1.1. Если настоящим Кодексом или другим федеральным законом не установлено иное, административное исковое заявление об оспаривании бездействия органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа либо организации, наделенной отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего может быть подано в суд в течение срока, в рамка
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 219
Правовые последствия для должностного лица за невыдачу письменного отказа по заявлению гражданина прямо не регулируются предоставленными нормами — в контексте нет специальной статьи об ответственности. Однако общие нормы об административной ответственности за нарушение порядка предоставления государственных услуг (например, ст. 5.63 КоАП РФ) могут быть применимы, но они не приведены в контексте, поэтому следует указать на необходимость обращения в прокуратуру или вышестоящий военный комиссариат для привлечения должностного лица к дисциплинарной или административной ответственности.
Таким образом, совокупность норм Положения о воинском учете (п. 39, 50), Закона о воинской обязанности (ст. 8) и Закона о госуслугах (ст. 6) однозначно свидетельствует о неправомерности отказа военкомата. Гражданин вправе обжаловать бездействие в суд в порядке КАС РФ в течение трех месяцев, предварительно направив письменное заявление для фиксации отказа или получения письменного ответа.
