Статья 51. Основания увольнения с военной службы 1. Военнослужащий подлежит увольнению с военной службы: а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе; б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта; в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2.1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим; г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинско
— Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", ст.51
Что касается перевода военнослужащего на другую, менее опасную должность по семейным обстоятельствам (в частности, в связи с гибелью брата), то в представленных нормативных правовых актах не содержится положений, регулирующих такой перевод. Отсутствуют как общие нормы о переводе по инициативе командования или самого военнослужащего, так и специальные основания, связанные с семейным положением. Следовательно, необходимо обращаться к иным источникам – например, к Положению о порядке прохождения военной службы (утвержденному Указом Президента РФ) или к ведомственным приказам Министерства обороны, которые могут предусматривать возможность перевода (в том числе временного) при наличии исключительных семейных обстоятельств. Однако в рамках предоставленного контекста такая норма отсутствует, поэтому обосновать требование о переводе непосредственно из цитируемых актов нельзя.
В случае отказа командования в демобилизации или переводе военнослужащего, такой отказ может быть оспорен в судебном порядке. Порядок обжалования решений, действий (бездействия) органов военного управления и должностных лиц регулируется Кодексом административного судопроизводства Российской Федерации. Так, в силу статьи 218 КАС РФ гражданин вправе обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решений и действий (бездействия) органа государственной власти, к которым относится и командование воинской части. Пользователь, действуя в интересах сына или от своего имени (как законный представитель при наличии соответствующих полномочий), может подать такой иск, указав, что отказ в демобилизации или переводе нарушает права военнослужащего, если такой отказ не основан на законе или принят с превышением полномочий.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.218
При подаче такого иска необходимо соблюдать срок, установленный статьей 219 КАС РФ. Административное исковое заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав. В данной ситуации срок следует исчислять с момента, когда военнослужащему (или его отцу как заявителю) стало известно об отказе командования. Пропуск срока не является основанием для отказа в принятии заявления, но причины пропуска будут выясняться судом; при их неуважительности суд может отказать в удовлетворении требований.
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
- Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или суд
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.219
В самом административном исковом заявлении, в соответствии со статьей 220 КАС РФ, необходимо указать, какие именно права нарушены, какие нормативные правовые акты, по мнению заявителя, были нарушены (например, если истец полагает, что отказ не соответствует Федеральному закону «О воинской обязанности и военной службе» или иным актам, включая те, которые могут быть обнаружены дополнительно). Также следует указать, подавалась ли жалоба в вышестоящий орган (командованию вышестоящего уровня) – хотя это не является обязательным условием, но может повлиять на позицию суда.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах, которые нарушаются; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие); сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган; требование о признании незаконными решения, действия (бездействия).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.220
Суд рассматривает такие дела в сроки, предусмотренные статьей 226 КАС РФ – в течение одного месяца со дня поступления заявления в суд (для Верховного Суда РФ – двух месяцев). Это относительно короткий срок, что важно с учетом длящейся ситуации в зоне СВО.
Статья 226. Судебное разбирательство по административным делам об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями 1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, административные дела об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, рассматриваются судом в течение одного месяца, а Верховным Судом Российской Федерации в течение двух месяцев со дня поступления административного искового заявления в суд.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.226
По результатам рассмотрения суд, руководствуясь статьей 227 КАС РФ, может признать оспариваемое решение (отказ) незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права административного истца, и обязать командование устранить допущенные нарушения. Однако ключевой вопрос – установить, какой именно нормативный акт предписывает командованию удовлетворить просьбу о демобилизации или переводе в связи с гибелью брата. Как показано выше, в предоставленных актах такое предписание отсутствует. Поэтому суд, скорее всего, откажет в удовлетворении иска, если истец не сможет сослаться на конкретную норму, дающую ему право на такой перевод или увольнение.
Статья 227 КАС РФ устанавливает порядок рассмотрения судом административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, наделенных публичными полномочиями. В частности, суд может признать оспариваемое решение незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права административного истца, и обязать ответчика устранить нарушения. Это релевантно для вопроса 4 об обжаловании отказа командования.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.227
Наконец, решение суда первой инстанции может быть обжаловано в апелляционном порядке в соответствии со статьей 228 КАС РФ, что позволяет продолжить защиту прав в вышестоящих судебных инстанциях.
Статья 228. Обжалование судебного акта по административному делу об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями Решение суда по административному делу об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, может быть обжаловано по общим правилам, установленным настоящим Кодексом.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст.228
