Согласно ст. 14 Семейного кодекса РФ бабушка прямо отнесена к близким родственникам по прямой восходящей линии наряду с дедушкой, родителями и детьми. Это общее семейно-правовое определение. Однако специальное военное законодательство (Федеральный закон «О статусе военнослужащих») может устанавливать собственный, более узкий перечень близких родственников именно для целей предоставления отпусков. В данном случае коллизия между общей нормой Семейного кодекса и специальной нормой Закона о статусе военнослужащих разрешается в пользу специальной нормы, если она прямо исключает бабушку. Поскольку точное содержание п. 10 ст. 11 Закона о статусе военнослужащих не раскрыто, военнослужащий вправе настаивать на том, что отсутствие бабушки в перечне не означает невозможности предоставления отпуска: отпуск по личным обстоятельствам может предоставляться не только в связи со смертью близкого родственника, но и в других исключительных случаях, когда присутствие военнослужащего необходимо (ч. 10 ст. 11). Смерть бабушки, особенно если военнослужащий участвовал в ее похоронах или необходимо решать вопросы с наследством, может быть признана таким исключительным случаем. Прямая ссылка командира только на «неблизкое родство» без оценки всей совокупности обстоятельств выглядит формальной.
Для обжалования отказа необходимо использовать механизмы, предусмотренные Кодексом административного судопроизводства РФ. Согласно ст. 218 КАС РФ гражданин вправе обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решения командира (должностного лица), если считает, что этим решением нарушены его права и свободы.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена...
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 218
Командир воинской части является должностным лицом, наделенным публичными полномочиями, поэтому его отказ подлежит оспариванию в порядке административного судопроизводства. Для подачи такого иска необходимо соблюсти срок, установленный ст. 219 КАС РФ.
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
- Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании или суд...
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 219
Военнослужащему следует подать административное исковое заявление в течение трех месяцев со дня получения письменного отказа командира (или со дня, когда он узнал об отказе). При этом пропуск срока не является автоматическим препятствием для принятия иска, но причины пропуска нужно будет обосновать.
Содержание административного иска должно соответствовать требованиям ст. 220 КАС РФ.
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием) (п.6 ч.2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п.7 ч.2); сведения о том, подавалась ли в вышестоящий в порядке подчиненности орган или вышестоящему в порядке подчиненности лицу жалоба по тому же предмету (п.9 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (безд...
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, ст. 220
В иске необходимо указать, какие именно права нарушены (право на отдых и отпуск), какие нормы права, по мнению заявителя, нарушены (в том числе неправильное толкование командиром п. 10 ст. 11 Закона о статусе военнослужащих и необходимость оценки исключительности обстоятельств), а также требование признать отказ незаконным и обязать командира предоставить отпуск.
Дополнительно, хотя это прямо не указано в предоставленных нормах, военнослужащий может ссылаться на Положение о порядке прохождения военной службы (утверждено Указом Президента РФ), которое детализирует порядок предоставления отпусков по личным обстоятельствам. Поскольку этот документ не приведен в контексте, следует отметить, что его нормы также являются применимыми, и их необходимо изучить для более полного обоснования.
