Статья 8 того же закона закрепляет обязанность граждан состоять на воинском учёте. Молодой человек, будучи гражданином РФ, постоянно проживающим на её территории, не подпадает под исключения (освобождённые от воинской обязанности, проходящие службу, женщины без ВУС, постоянно проживающие за границей). Следовательно, он обязан был встать на учёт самостоятельно. Военкомат Полестице, получив сведения о его временной регистрации по старому месту жительства, мог на этом основании поставить его на учёт (или требовать постановки), но для выдачи повестки на отправку необходимо сначала завершить процедуру призыва, а не ограничиваться простым вызовом. Сам по себе факт непостановки на учёт не даёт права военкомату сразу призывать гражданина, минуя обязательные этапы.
"Статья 8. Организация воинского учета 1. Граждане обязаны состоять на воинском учете, за исключением граждан: освобожденных от исполнения воинской обязанности в соответствии с настоящим Федеральным законом; проходящих военную службу; ... женского пола, не имеющих военно-учетной специальности; постоянно проживающих за пределами Российской Федерации."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 8
Организация самого призыва определена ст. 26 указанного Закона. Призыв включает явку на медицинское освидетельствование, профессиональный психологический отбор и заседание призывной комиссии. Только после этих этапов может быть вынесено решение о призыве и выдана повестка для отправки к месту службы. В описываемой ситуации повестка уже требует явки для отправки, что предполагает пропуск всей предшествующей процедуры — это прямое нарушение установленного порядка. Военкомат Полестице не мог провести в отношении молодого человека ни одной из этих процедур, так как он не стоит на учёте, не вызывался на комиссию, не проходил медицинское освидетельствование.
"Статья 26. Организация призыва граждан на военную службу
- Призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование, профессиональный психологический отбор и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы в сроки, установленные статьей 26.1 настоящего Федерального закона, и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы.
Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, муниципальных и городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом."
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 26
Статья 31 того же закона возлагает на граждан, подлежащих призыву, обязанность являться по повесткам, но сами повестки должны быть законными и соответствовать установленной форме и содержанию. В данной ситуации молодой человек, не состоящий на учёте, не может считаться «подлежащим призыву» до момента его постановки на учёт и прохождения указанных процедур. Следовательно, обязанность явиться по такой повестке не возникает, если она вынесена с нарушением закона. Кроме того, повестка адресована лицу, в отношении которого не принято решение призывной комиссии, что делает её ничтожной.
"Статья 31. Обязанности граждан, подлежащих призыву на военную службу
- Граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование и профессиональный психологический отбор, заседание призывной комиссии или для отправки к месту прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы.
- Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки. Повестки указанным гражданам направляются в письменной форме и дублируются в электронной форме. В повестках должны быть указаны правовые последствия невыполнения гражданами изложенных в них требований. Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки"
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 31
Вопрос об участии в специальной военной операции (СВО) требует отдельного анализа. Сама по себе повестка с требованием отправиться «в зону СВО» не может быть обоснована обычным призывом на военную службу по ст. 22, если не объявлена мобилизация. В предоставленном контексте отсутствуют нормы, устанавливающие, кто именно подлежит призыву по мобилизации и в каком порядке. Статья 10 Федерального закона «О мобилизационной подготовке и мобилизации» обязывает граждан являться по вызовам военкоматов и выполнять требования повесток в период мобилизации, но для её применения необходимо, чтобы мобилизация была официально объявлена. Если такого решения не принималось, либо оно не распространяется на данного гражданина (например, он не пребывает в запасе), то эта норма не может служить основанием для призыва. Поскольку в деле нет данных об объявлении мобилизации (действующая частичная мобилизация 2022 года касалась граждан, уже состоящих в запасе, а не никогда не служивших), применять ст. 10 31-ФЗ преждевременно.
"Статья 10. Обязанности граждан 1. Граждане обязаны: 1) являться по вызову военных комиссариатов, федеральных органов исполнительной власти, имеющих запас, для определения своего предназначения в период мобилизации и в военное время; 2) выполнять требования, изложенные в полученных ими мобилизационных предписаниях, повестках и распоряжениях военных комиссариатов, федеральных органов исполнительной власти, имеющих запас."
— Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации», ст. 10
Для оспаривания незаконной повестки Кодекс административного судопроизводства РФ предоставляет прямой механизм. Согласно ст. 218 КАС РФ, гражданин вправе обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, в том числе военного комиссариата. Такое заявление подаётся в суд общей юрисдикции по месту нахождения военкомата либо по месту жительства истца. Статья 220 КАС РФ уточняет содержание искового заявления: необходимо указать орган, принявший оспариваемое решение, номер и дату повестки, сведения о нарушенных правах и нормативные акты, которым это решение не соответствует. В данном случае это позволит добиться признания повестки незаконной и отмены требования о явке.
"Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии по приему квалификационного экзамена на должность судьи)."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
В контексте вопроса об уголовной ответственности за уклонение от призыва (ст. 328 УК РФ) следует подчеркнуть: она наступает только при отсутствии законных оснований для освобождения от службы и только в случае, если повестка была законной. Поскольку в данной ситуации повестка, скорее всего, незаконна, неявка по ней не образует состава преступления. Однако эта норма косвенно подтверждает, что законодатель связывает призыв с наличием законного основания, которое здесь отсутствует.
"Статья 328. Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы
- Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет."
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 328
Таким образом, совокупность норм указывает на то, что военкомат Полестице не имел правовых оснований для выдачи повестки с требованием немедленной отправки на военную службу в зону СВО в отношении гражданина, который никогда не состоял на воинском учёте, не проходил медицинское освидетельствование и не был признан годным к службе решением призывной комиссии. Отсутствие в контексте норм о мобилизационном призыве (например, ст. 17 Федерального закона «О мобилизационной подготовке и мобилизации», определяющей категории граждан, подлежащих призыву по мобилизации) не позволяет применить положения о мобилизации, если она не объявлена или не распространяется на данного гражданина. Гражданин вправе обжаловать такую повестку в судебном порядке.
